Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2008/19228 K.2011/11790

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Suç tarihi itibariyle temyiz inceleme gününde, sanıklar lehine hükümler içeren 765 sayılı TCK.nun 102/4 ve 104/2.maddelerinde öngörülen zamanaşımı gerçekleşmiş ise de, davaya konu içkiler yönünden yapılan incelemede;

1-Davaya konu içkiler üzerinde "Tekel tarafından ithal edilmiştir." ibareli bandrollerin bulunması karşısında, mukayeseye esas orijinal bandroller dosyaya getirtilip, el konulan içkiler üzerindeki bandoller ile orijinalleri karşılaştırılarak içkilerin kaçağa kalıp kalmadıklarının bilirkişi incelemesi ile belirlenmesi gerektiği gözetilmeksizin,

2-Sanığın yargılama aşamasında alınan savunmasında el konulan içkilerin tamamının yasal yollardan aldığını savunması, soruşturma ifadesinde içkilerin Tekel Müdürlüğü'nden ve özel şirketlerden satın alındığını, 64 adedini ise vitrini zenginleştirmek için büyük marketlerden kasa fişi karşılığında satın aldığını, ancak fişlerin nerede olduğunu bilmediğini söyleyerek kaçağa kalan 64 adet içki dışındaki içkilere ilişkin olarak faturalar ibraz ettiğinden;

a-Sunulan faturaların suça konu eşyayı temsil edip etmediğinin belirlenmesi,

b-İçkilerin yabancı menşeli olma ihtimaline göre, ibraz edilen dayanak faturalarla ilgili olarak, ithale kadar inilmek suretiyle zincirleme menşe araştırmasının tamamlanması ve ilgili gümrük idarelerinden gümrük giriş beyannameleri tüm ekleriyle birlikte getirtilip, tüm belgeler konusunda uzman bilirkişiye tevdi edilerek, ayniyet tespiti ile sonucuna göre içkilerin iadesi veya müsaderesi yönünden bir hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden,

Eksik inceleme sonucu yazılı şekilde iade kararı verilmesi,

Yasaya aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün bu nedenle 5320 sayılı Yasa'nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 05.07.2011 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

(Muhalif)

MUHALEFET ŞERHİ

Zamanaşımına uğrayan davada, dosyada mevcut 04.12.2000 ve 28.05.2007 tarihli raporlar dikkate alınıp, el konulan eşyaların sanığa yed-i emin olarak teslim edilmiş olması ve numune içkilerin elde olmadığının TEKEL Sigara Pazarlama ve Dağıtım A.Ş. Genel Müdürlüğü ... Sigara Pazarlama ve Dağıtım Başmüdürlüğü'nün 02.10.2007 tarihli yazısı ve ekli belgelerle bildirilmesi karşısında, yeni bir bilirkişi incelemesinden sonuç alınamayacağı, mevcut duruma göre mahkemece verilen iade kararının doğru olduğu, buna göre kamu davasının zamanaşımı nedeni ile ortadan kaldırılmasına ve davaya konu içkilerin iadesine karar verilmesi gerektiği kanaatinde olduğumdan sayın çoğunluk görüşüne katılmıyorum.