Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2010/4649 K.2012/25089

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1-5237 sayılı TCK.nun 53/1. maddesi uyarınca hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak belli hakları kullanmaktan yoksun bırakmaya karar verilirken, anılan yasa maddesinin 3.fıkrasının "Mahkum olduğu hapis cezası ertelenen veya koşullu salıverilen hükümlünün kendi altsoyu üzerindeki, velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından yukarıdaki fıkralar hükümleri uygulanmaz" amir hükmü dikkate alınarak bir karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

2-Sanığın adli sicilinde yazılı fiillerin, hüküm tarihinden sonra 3167 sayılı yasadaki yapılan yasal düzenlemelere göre suç olmaktan çıkartılmış olması nedeniyle tekerrüre esas teşkil etmeyeceğinden sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 58.maddesi uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanmaması gerektiğinin gözetilmemesi,

Yasaya aykırı, ancak bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5320 sayılı Yasanın 8 nci maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 Sayılı CMUK.nun 322 nci maddesi uyarınca, TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısımların hükümden çıkartılması ile yerine " Sanığın, 5237 sayılı TCK.nun 53/1-a,b,d,e bentlerinde belirtilen haklarından aynı maddenin 2.fıkrası uyarınca hapis cezasının infazının tamamlanıncaya.

53/1-c maddesinde yazılı haklardan ise anılan maddenin 3.fıkrası uyarınca kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilmesine, diğer kişilere yönelik bu hakları bakımından aynı maddenin 2.fıkrası uyarınca hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına" ifadesinin eklenmesi ile TCK.nun 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısımların hükümden çıkartılması ve hükmün diğer yönlerinin aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 27.09.2012 günü oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI GÖRÜŞ YAZISI

Kaçakçılık suçundan yargılanan sanığın, neticeten 5 ay hapis ve 80 lira adli para cezası ile tecziyesine ve aynen "sanığın önceki mahkumiyeti, şahsi ve sosyal durumu, müsnet suçtan pişmanlık duyduğu ve tekrar suç işlemeyeceği konusunda mahkememizde olumlu kanaat oluşmaması hususları birlikte değerlendirildiğinde sanığa verilen cezanın 5237 sayılı TCK.nun 51/1.maddesi gereğince ertelenmesine yada 5237 sayılı TCK.nun 50.maddesinde sayılan diğer tedbirlere çevrilmesine yer olmadığına,"

Devamla; çek suçundan mahkum olduğu, cezasının hapse çevrilerek infaz edildiği ve bu suretle tekerrüre esas olduğu kabul edilerek, cezasının 5237 sayılı yasanın 58.maddesi gereğince mükerirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmiştir.

Dairece yapılan incelemede; sanığın mahkemece tekerrüre esas alınan adli sicilde kayıtlı fiillerinin hükümden sonra 3167 sayılı Yasada yapılan düzenlemelerle suç olmaktan çıkarılmış olması nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağından hükümden çıkarılmasına ve 5237 sayılı TCK.nun 53/1.maddesine göre hatalı tayin edilen hak yoksunluğunun aynı maddenin 3.fıkrasına uygun biçimde yazılarak HÜKMÜN DÜZELTİLEREK ONANMASINA karar verilmiştir.

Sanık talimat yoluyla alınan ifadesinde, suçunu kabullenmiş ve pişman olduğunu ifade etmiştir. Mahkemeyi, sanık hakkında olumsuz düşünceye sevkeden neden, 3167 sayılı Yasanın 16/1.maddesine göre infaz edilen eski tarihli mahkumiyetidir. Bu mahkumiyetin mahkemece tekerrüre esas alınamayacağı kabul edildiğine göre, sanık hakkında lehe hükümlerin uygulanmasını engelleyen başka bir olumsuzluk dosyaya yansımadığı da dikkate alındığında, sanığın hapis cezasının 5237 sayılı Yasanın 51/1 ve 50.maddelerinde yazılı erteleme ve seçenek yaptırımlara çevrilmesine engel bir hali bulunmadığı anlaşılmaktadır. Anılan hususların mahkemece yeniden değerlendirilmesi bakımından hükmün düzeltilen bölümleri de dahil olmak üzere bozulması gerektiği görüşünde olduğumdan sayın çoğunluğun düşüncesine katılmıyorum.