Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2010/5744 K.2013/17605

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1- Sanıkların üzerine atılı eylem suç tarihinde, 4389 sayılı kanunun 22/3. fıkrası ile "Banka yönetim kurulu başkan ve üyeleri ile diğer mensupları görevleri dolayısıyla kendilerine tevdi olunan veya muhafazaları, denetim veya sorumlulukları altında bulunan bankaya ait para veya sair varlıkları zimmetlerine geçirirlerse altı yıldan oniki yıla kadar ağır hapis cezası ile cezalandırılacakları gibi bankanın uğradığı zararı tazmine mahkum edilirler.

Bu fıkrada gösterilen suç, bankayı aldatacak ve fiilin açığa çıkmamasını sağlayacak her türlü hileli faaliyette bulunmak suretiyle işlenmişse faile oniki yıldan aşağı olmamak üzere ağır hapis ve meydana gelen zararın üç katı kadar ağır para cezası verilir. Ayrıca meydana gelen zararın ödenmemesi halinde mahkemece re'sen ödettirilmesine hükmolunur.

Zararın kovuşturma yapılmadan önce tamamıyla ödenmiş olması halinde cezaların yarısı, ödeme hükümden önce gerçekleştirilmiş ise üçte bir oranında indirilir" şeklinde düzenlenmiş, ancak anılan hüküm 01/11/2005 tarih ve 25983 Mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 19.10.2005 tarih ve 5411 sayılı "Bankacılık Kanununun 168. maddesinin A fıkrası ile yürürlükten kaldırılarak,

5411 sayılı Kanununun 160. maddesinin 1. ve 2 fıkraları ile " Görevi nedeniyle zilyetliği kendisine devredilmiş olan veya koruma ve gözetimiyle yükümlü olduğu para veya para yerine geçen evrak veya senetleri veya diğer malları kendisinin ya da başkasının zimmetine geçiren banka yönetim kurulu başkan ve üyeleri ile diğer mensupları, altı yıldan oniki yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılacakları gibi bankanın uğradığı zararı tazmine mahkûm edilirler.

Suçun, zimmetin açığa çıkmamasını sağlamaya yönelik hileli davranışlarla işlenmesi hâlinde faile on iki yıldan az olmamak üzere hapis ve yirmibin güne kadar adli para cezası verilir; ancak, adli para cezasının miktarı bankanın uğradığı zararın üç katından az olamaz. Ayrıca meydana gelen zararın ödenmemesi halinde mahkemece re'sen ödettirilmesine hükmolunur" şeklinde yenide yeniden düzenlenmiştir.

Eylemlerinin nitelikli zimmet suçu yerine, basit zimmet suçu kabul edilerek yazılı şekilde hüküm kurulması,

2- Dairemizin 22/04/2004 tarih ve 2003/4898 Esas, 2004/5624 Karar sayılı ilamında belirtildiği üzere eylemin tamamlanmış olduğu ve uyarlama değerlendirmesinin bu eylemin oluş şekline göre yapılmasının gerektiğinden, buna göre uygulama yapıldığında sanık hakkında 5411 sayılı kanunun 160/2, 160/5 maddeleri ile, 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 62/1 maddelerinin uygulanacağı, 765 sayılı Türk Ceza Kanunu ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun teşebbüse ilişkin hükümlerin uyarlama yargılamasında uygulama yeri bulunmadığı, ancak sanık hakkında ceza yönünden evvelki hükümde ceza miktarı bakımından kazanılmış hakkın gözetilebileceği dikkate alınması gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,

3- Kabul ve uygulamaya göre de,

Sanık ...'nin adli sicil kaydı uyarınca ertelemeye engel sabıkası bulunmasına rağmen sanığın cezasının ertelenerek yazılı şekilde hüküm kurulması,