Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2010/8561 K.2013/5364

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Suç tarihinde yürürlükte bulunan 4926 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununun 5/3 maddesinde toplu kaçakçılık suçunun oluşması bakımından fiilin iki kişi tarafından gerçekleştirilmesi yeterli sayılmış, buna karşın 31.03.2007 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununun 4/3 madde fıkrasında ise; Kanunda tanımlanan suçların ve kabahatlerin, üç veya daha fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi halinde, verilecek cezanın yarı oranında artırılacağı öngörülmüş bulunmaktadır.

Sanık Emrak Beke'ye isnat edilen eylemi birlikte işledikleri ileri sürülen ... hakkında, sanık ...'ın yaşı nedeniyle ayrı iddianame ile dava açıldığı nazara alınıp, fiillerinin sübutu halinde 4926 sayılı Kanun hükümleri uyarınca toplu kaçakçılık suçunu oluşturabileceği cihetle, katılan vekilinin temyiz itirazları suç vasfına yönelik kabul edilerek, hüküm temyiz edilebilir olup, yerel mahkemece verilen katılan vekilinin temyiz isteğinin reddine ilişkin 28.05.2008 gün ve 2007/270 Esas, 2008/338 Karar sayılı ek karar yasaya uygun bulunmadığından kaldırılmak suretiyle 20.05.2008 günlü mahkumiyet kararına yönelik yapılan incelemede;

1- Aynı olay nedeniyle hakkında yapılan soruşturma sonucunda ayrı bir iddianame ile kamu davası açılarak mahkumiyetine karar verildiği anlaşılan sanığın abisi olduğu belirtilen ... hakkındaki dava sonucunun araştırılması, gerekirse davaların birleştirilerek delillerin birlikte değerlendirilmesi suretiyle hukuki durumlarının takdiri gerektiğinin nazara alınmaması,

2- 4926 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununda atılı eylemin müeyyidesi adli para cezasını, 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunun da ise hürriyeti bağlayıcı cezanın yanında adli para cezasını da içermekte olduğu; kısa süreli hürriyeti bağlayıcı cezanın 5237 sayılı TCK'nun 50.maddesi gereğince adli para cezasına veya diğer seçenek yaptırımlara çevrilmesi halinde verilen sonuç ceza itibariyle 5607 sayılı yasanın sanık lehine olabileceği gözetilerek;

Olaya suç tarihinde yürürlükte bulunan 4926 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu ile suç tarihinden sonra 31.03.2007 tarihinde yürürlüğe giren 5607 Sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununun ilgili bütün hükümleri uygulanarak elde edilecek sonuçların birbiriyle karşılaştırılması ve karar yerinde tartışılması suretiyle lehe olan yasanın belirlenmesi ve sonucuna göre hüküm kurulması gerekirken, denetime olanak verecek şekilde bu husus tartışılmadan yazılı şekilde hüküm tesisi,