Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2011/5985 K.2013/8982

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Suç tarihinde sanığın işyerinde yapılan aramada ele geçen dava konusu bandrolsüz film, müzik ve oyun CD'lerinden 5 adedinin emanete alındığı, geri kalanının ise İstanbul İl Denetim Komisyonu Başkanlığı'nın depolarına konulduğu, mahkemece keşif ve bilirkişi incelemesi yapılmayarak emanetteki CD'lerin duruşmada incelemesinin yapıldığı, arama ve elkoyma sırasında ele geçen materyallerin hak sahibi olan şirketlerden hangilerine ait olduklarına ilişkin belirleme yapılmadığı, müdahil tarafından mahkemece incelemesi yapılan CD'ler yönünden hak sahipliğini kanıtlayan belgelerin dosyaya ibraz edilmediği,

dava konusu diğer eşya yönünden mahkemenin ara karar ile bir daha kullanılmayacak şekilde vasıfları bozularak hammadde olarak satışına karar verildiği ve bu nedenle bu materyaller yönüyle eser adı ve hak sahibinin belirlenmesinin mümkün olmadığı cihetle, 5846 sayılı yasanın 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı yasa ile değişik soruşturma ve kovuşturma usulünü düzenleyen 75. maddesindeki "71 ve 72. maddelerde sayılan suçlardan dolayı soruşturma ve kovuşturma yapılması şikayete bağlıdır.

Yapılan şikayetin geçerli kabul edilebilmesi için hak sahiplerinin veya üyesi oldukları meslek birliklerinin haklarını kanıtlayan belge ve sair delilleri Cumhuriyet Başsavcılığına vermeleri gerekir.

Bu belge ve sair delillerin şikayet süresi içinde Cumhuriyet Başsavcılığına verilmemesi halinde kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilir" ve suç tarihinde yürürlükte bulunan 75. maddenin 03/03/2004 tarih ve 5101 sayılı Yasanın 21. maddesi ile değişik 1. fıkrasındaki "71, 72, 73 ve 80 inci maddelerde sayılan suçlardan dolayı soruşturma şikâyete bağlıdır.

Şikâyet üzerine hak sahiplerinin haklarını kanıtlayan belge ve/veya nüshaları Cumhuriyet Savcılığına sunmaları halinde kamu davası açılır. Altı ay içinde bu belge ve/veya nüshaların sunulmaması halinde takipsizlik kararı verilir, bu Kanunun 76 ncı madde hükümleri saklıdır..." şeklindeki düzenlemelere göre katılan vekilinin hak sahibi olduğunu kanıtlayan belgeleri ibraz etmemesi nedeniyle sanık hakkında 5846 sayılı yasanın 71/1.maddesinin uygulanamayacağı gözetilmeden,

bandrolsüz oldukları tespit edilen 5846 sayılı Yasa kapsamındaki materyalleri işyerinde satmak için bulundurduğu anlaşılan sanık hakkında 5846 sayılı Yasa'nın 03/03/2004 tarih ve 5101 sayılı Yasanın 24. maddesi ile değişik 81/9-1-b maddesi ile aynı Yasa'nın 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı yasa ile değişik 81/4. maddesi hükümlerinin karşılaştırılarak lehe olan yasanın belirlenmesi ile sonucuna göre uygulama yapılması gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi,