Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2011/9689 K.2012/5392

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Karar tarihinden sonra, 31/03/2007 tarih ve 26479 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun 17/2. maddesinde "Bu kanun kapsamına giren suçlar dolayısıyla açılan davalar, Adalet Bakanlığı'nın teklifi üzerine Hakimler ve Savcılar Yüksek Kurulu'nca belirlenen asliye ceza mahkemelerinde görülür.

Ancak bu suçlarla bağlantılı olarak resmî belgede sahtecilik suçunun işlenmesi halinde, görevli mahkeme ağır ceza mahkemesidir." şeklinde düzenlemenin bulunması, dosya kapsamımdan ağır ceza mahkemesinde sahtecilik suçundan davanın bulunduğunun belirlenmesi karşısında, yargılama görevinin ağır ceza mahkemesine ait olacağı hususu da gözetilip sahtecilikten açılan kamu davasının akıbeti araştırılarak kesin hükme bağlanmadığının anlaşılması halinde davaların birleştirilerek ağır ceza mahkemesinde görülmesi gerekmekte ise de,

4926 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun "Tanımlar" başlıklı 2.maddesinin (c) fıkrasında "Teşekkül: Kaçakçılık ile iştigal etmek amacıyla iki veya daha fazla kimsenin önceden anlaşarak birleşmelerini" ifade eder şeklinde tanımlamış olup, buna göre anılan yasanın 5/1-2 madde fıkralarında yaptırımı düzenlenen teşekkül halinde kaçakçılık suçunun olunabilmesi için eylemin iki veya daha fazla kişi tarafından gerçekleştirilmesinin yeterli olduğunun öngörülmesine karşın,

04.02.2003 gün ve 25014 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 4800 sayılı Yasa ile Türkiye Büyük Millet Meclisi tarafından onaylanarak iç hukuk kuralı haline gelen Sınır Aşan Örgütlü Suçlara Karşı Birleşmiş Milletler Sözleşmesi'nin 2/a madde fıkrasında;

"örgütlü suç grubu" doğrudan veya dolaylı olarak mali veya diğer bir maddi çıkar elde etmek amacıyla belli bir süreden beri var olan ve bu sözleşmede belirtilen bir veya daha fazla ağır suç veya yasadışı eylemi gerçekleştirmek amacıyla birlikte hareket eden üç veya daha fazla kişiden oluşan yapılanmış bir grup anlamına gelir şekilde düzenlenmiş ve 22.05.2004 gün ve 25469 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 5170 sayılı Yasa ile Anayasa'nın 90. maddesine eklenen cümlede "Usulüne göre yürürlüğe konulmuş temel hak ve özgürlüklere ilişkin milletlerarası andlaşmalarla kanunların aynı konuda farklı hükümler içermesi nedeniyle

çıkabilecek uyuşmazlıklarda milletlerarası andlaşma hükümleri esas alınır" hükmü öngörülmüştür.

Belirtilen yasal düzenlemeler karşısında iki kişi olan sanıkların teşekkül halinde kaçakçılık suçunu işlemeleri mümkün bulunmamaktadır. Buna göre, sanıklara atılı suçun gerektirdiği cezaya göre 765 sayılı TCK'nun 102/4 ve 104/2.maddelerinde öngörülen zamanaşımı süresine tabi bulunmaktadır. Açıklanan bu gerekçelerle, katılan vekilinin temyizi üzerine yapılan incelemede, sonucu itibariyle doğru görülen hükmün ONANMASINA, 12/03/2012 gününde oyçokluğuyla karar verildi. Muhalif Üye

KARŞI OY

Dava teşekkül kaçakçılığından açılmış olup, gümrük soruşturma raporuna göre benzer bir olay nedeniyle Kadıköy Cumhuriyet Başsavcılığı'nda yürütülmekte olan soruşturmanın bulunduğu da gözetilerek eylemin teşekkül kaçakçılığı suçunu oluşturup oluşturmadığının ağır ceza mahkemesince değerlendirilmesi zorunlu olduğu için görevsizlik kararı verilmesi gerektiğini düşündüğümden, çoğunluğun zamanaşımı nedeniyle düşme kararının onanması kararına katılmıyorum.