Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2012/19663 K.2013/2365

Sanıkların askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçundan hükümlülüklerine, Sanık ... hakkındaki hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1- Sanık ...'ın hakkında askere gitmemek için hile yapmak suçuna ilişkin hükmün incelenmesinde;

5271 sayılı CMK'nun 231.maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair verilen kararın temyizi kabil olmadığı ve itiraz yolunun açık olduğu cihetle, CMK'nun 264. maddesinde düzenlenen kanun yollarına başvuru sırasında yapılan yanlışlığın başvuranın haklarını ortadan kaldırmayacağı gözetilerek, sanık müdafiinin temyizinin itiraz dilekçesi olarak değerlendirilip, merciince gereğinin yapılması için dosyanın incelenmeksizin mahalline iade edilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

II -Sanık ... hakkında resmi belgede sahtecilik suçuna ilişkin hükmün incelenmesinde

1632 sayılı yasanın 81/1.maddesiyle '' Askerlik çağına girenlerden askerlikten büsbütün veya kısmen kurtulmak kasdile ismini değiştirenler, başkasını kendi yerine tabib muayenesine veya askere gönderenler, başkasının hüviyet cüzdanını veya askeri vesikasını kullananlar, askerlik işlerinde sahte şehadetname veya evrak kullanan Yahut her ne suretle olursa olsun hile ve desise yapanlarla kıt'aya veya bir müesseseye intisab ettikten sonra kendisinin yapmağa mecbur olduğu hizmetten büsbütün veya kısmen kurtulmak kasdile hile yapanlar on seneye kadar ağır hapis cezası ile cezalandırılırlar.'' şeklinde düzenleme yapılmış olup,

1632 sayılı Askeri Ceza Yasasında askerden kurtulmak için hile yapmak suçu yanında sahtecilik suçundan ayrıca cezaya hükmolunacağına ilişkin bir düzenleme bulunmaması karşısında, sanığın dava konusu eylemlerini gerçekleştirirken sahte nüfus cüzdanı tanzim etmesi fiilinin askerden kurtulmak için hile yapmak suçunun unsuru olarak değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi, yasaya aykırı,

III-Sanık ... hakkında askere gitmemek için hile yapmak suçuna ilişkin hükmün incelenmesine gelince;

Hükümden sonra Anayasa Mahkemesinin, 21.11.2012 gün ve 28474 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 05.07.2012 gün ve 2012/9-2012/103 sayılı kararı ile 1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu'nun; 47. maddesinin birinci fıkrasının, 4551 sayılı Kanun'un 12. maddesi ile değiştirilen (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin, ayrıca 5329 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenen Ek 8. maddesinin ikinci fıkrasının ''Sırf askeri suçlar ile bu Kanunun Üçüncü Babının Dördüncü Faslında yazılı suçlar hakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile...'' bölümünün Anayasa'ya aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmiş olması nedeniyle, sanığın hukuksal durumunun yerel mahkemece yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,