Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2012/22074 K.2013/21385

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1- Resmi belgede sahtecilik suçundan verilen hükme yönelik temyiz isteğinin incelenmesinde;

1632 sayılı yasanın 81/1.maddesiyle " Askerlik çağına girenlerden askerlikten büsbütün veya kısmen kurtulmak kasdile ismini değiştirenler, başkasını kendi yerine tabib muayenesine veya askere gönderenler, başkasının hüviyet cüzdanını veya askeri vesikasını kullananlar, askerlik işlerinde sahte şehadetname veya evrak kullanan yahut her ne suretle olursa olsun hile ve desise yapanlarla kıt'aya veya bir müesseseye intisab ettikten sonra kendisinin yapmağa mecbur olduğu hizmetten büsbütün veya kısmen kurtulmak kasdile hile yapanlar on seneye kadar ağır hapis cezası ile cezalandırılırlar." seklinde düzenleme yapılmış olup,

1632 sayılı Askeri Ceza Yasasında askerden kurtulmak için hile yapmak suçu yanında sahtecilik suçundan ayrıca cezaya hükmolunacağına ilişkin bir düzenleme bulunmaması karsısında, sanığın dava konusu eylemlerini gerçekleştirirken sahte geçici mezuniyet belgesi tanzim etmesi fiilinin askerden kurtulmak için hile yapmak suçunun unsuru olarak değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,

2- Askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçundan verilen kararın temyizinde;

Eksik incelemeye gerek bulunmadığına üyeler ... ve ....'in kaşı oylarıyla karar verilerek, yapılan değerlendirmede;

5237 sayılı TCK.nun 61/1 .maddesinde "Hakim, somut olayda; suçun işleniş biçimine, suçun işlenmesinde kullanılan araçları, suçun işlendiği zaman ve yeri, suçun konusunun önem ve değerini, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığını, failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığını, failin güttüğü amaç ve saiki göz önünde bulundurarak, işlenen suçun kanuni tanımında öngörülen cezanın alt ve üst sınırı

arasında temel cezayı belirler." hükmü yer almaktadır.

Sanığın eylemine uyan 1632 sayılı Yasanın 81/1.maddesinde belirtilen ceza on seneye kadar hapis olduğu, cezanın kişiselleştirilmesinde uygulanacak ölçütlerin değerlendirilmesi bakımından yaptığı eylemden dolayı bizzat pişmanlık göstererek kendisini ihbar eden, suç işlendikten sonra başka bir üniversiteye kaydını yaptırıp okuyan, samimi ikrarı mahkemece lehine takdiri indirim sebebi kabul edilerek TCK'nun 62. maddesi uygulanan sanık hakkında hakça oranda temel cezanın belirlenmesi gerekirken, "suçun işleniş şekli, sanığın kast ve saiki, suçun işlenişindeki özellikler " teşdit gerekçesi olarak belirtilerek, kanun ifadesinin tekrarlanması suretiyle yeterli açıklama yapılmadan alt sınırdan makul seviyenin üzerinde uzaklaşılarak yazılı şekilde hüküm tesisi,

Yasaya aykırı sanık ve müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, 06/11/2013 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

2 nolu bozma yönünden: Sanığın askerlik şubesi başkanlığına vermiş olduğu belge aslı getirtilip, iğfal kabiliyetinin bulunup bulunmadığı hususunda gerekirse bilirkişi incelemesi yaptırılarak, mahkemece de belge incelendikten sonra sonucuna göre bir karar verilmesi gerektiği gözetilmeden ve iğfal kabiliyetinin ne şekilde oluştuğu açıklanmadan eksik inceleme ile karar verilmesi yasaya aykırı olduğundan bu hususunda bozma sebebi yapılması gerektiğini düşünüyoruz.