Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2012/27569 K.2013/11383

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Eksik araştırma bulunmadığına üye ...'ün karşı oyu ile karar verilerek yapılan incelemede; Yapılan duruşmaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün istem gibi ONANMASINA, 15/05/2013 günü oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanık savunmalarında işlettiği petrol istasyonunda 15/06/2007 tarihinde kaçak mazot yakalandığını, mazot satmaktan alıkonduğu, bu sebeple mazot satmadığını tanıklarda var olan mazutonda daha önce yakalanan mazottan kalan miktar olduğunu savunmuştur.

Görevlilerce düzenlenen tutanakta da 3 adet mazot tankında 3'er cm civarında mazot olduğunu, yeterli seviyede mazot bulunmadığını tanklardan ölçüm

yapılamadığını pompadan yapılan çekimde önce 45 litre mazot geldiğini, bu miktar tekrar yeraltı tankına boşaltıldığını yapılan çekimde ise ancak 27 litre mazot geldiğini belirtmişlerdir. Bu mazottan alınan numunelerin yapılan analizinde marker seviyesi yetersiz çıkmıştır.

Sanığın savunması, 15/06/2007 tarihli numune ile son olarak alınan 15/04/2008 tarihli numunenin yapılan analizlerinde değerlerin farklı olduğu gerekçesiyle mahkemece kabul görmemiştir.

Her iki analiz raporu incelendiğinde; bazı değerler arasında küçük farklar mevcut olup, bir kısım değerler ise birbirine uygundur. Sanığın işyerinde mazot satışı yapıldığı tespit edilmemiş olup, sanığın savunması dikkate alındığında öncelikle bu değerler arasındaki farkın az miktarda olan mazotun uzun süre bekletilmesinden, ya da farklı bir nedenle oluşup oluşmadığı her iki analizi yapan kurumdan sorulması gerektiği ayrıca yapılan aramada CMK'nun 119.maddesine uygun değildir. Arama için hakim karar bulunmadığı gibi Cumhuriyet savcısının da yazılı emri yoktur, sanık kaçak petrol sattığını kabul etmemiştir. Yapılan arama hukuka aykırıdır.

Anayasanın 38/6, 5271 sayılı CMK'nun 206/2-a, 217/2 ve 230/1 maddesine göre yasaya aykırı olarak elde edilen deliller hükme esas alınamayacağından sanığın beraati gerektiği düşüncesiyle sayın çoğunluk görüşüne katılmıyorum.