Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2012/7289 K.2013/22044

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Yapılan duruşmaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre sanığın yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, 07/11/2013 günü oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanığın 5846 sayılı kanunun 81/4, TCK.62, 52/2-4, maddeleri gereğince 6000 ve 80 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına ve CMK. 231 madde değerlendirmesinde ise "Sanık hakkında, daha önce aynı suçtan HAGB. kararı bulunduğu, bu sebeple tekrar suç işlemeyeceği yönünde kanat oluşmadığından sanık hakkında takdiren CMK.nın 231. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına" karar vermiştir.

Sayın Çoğunluk tarafından mahkemenin kararın onanmasına karar verilmesi üzerine CMK. 231. maddesinin gerekçesinin yasal olmaması nedeniyle hükmün bozulması gerektiğini düşünmekteyiz. Sayın Çoğunluk ile uyuşmazlığımızı bu husus oluşturmaktadır.

Şöyle ki ; 5271 sayılı CMK. nın 231. maddenin,

"(5) Sanığa yüklenen suçtan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan ceza, bir yıl veya daha az süreli hapis veya adlî para cezası ise; mahkemece, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilir. Uzlaşmaya ilişkin hükümler saklıdır. Hükmün açıklanmasının geri bırakılması, kurulan hükmün sanık hakkında bir hukukî sonuç doğurmamasını ifade eder.

(6) Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için;

a) Sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkûm olmamış bulunması,

b) Mahkemece, sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılması,

c) Suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın, aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi,

gerekir. " düzenlemesi ile hangi hallerde sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kurumunun uygulanması gerekip gerekmediğini belirlemiştir.

Bu hükme göre, olayımızda HAGB kurumu değerlendirildiğinde; sanığa yüklenen suçtan dolayı hükmolunan ceza miktarı itibariyle HAGB kapsamı içinde olup, adli sicil kaydı ve suçtan dolayı oluşmuş zarar da bulunmamaktadır.

Mahkeme sanığın önceki HAGB kararını gerekçe göstererek hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar vermiş ise de, "YCGK’ nun 2009/83 K. ve 2010/77 K. 2008/53 sayılı kararında belirtildiği gibi hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilmesi halinde mahkumiyet hükmü sanık hakkında hukuki bir sonuç doğurmamaktadır "

Yani, önceden uygulanan HAGB kararı CMK. 231 madde nin yeniden uygulanmasına engel teşkil etmemektedir.

Hukuki sonuç doğurmayan HAGB kararına göre CMK. nın 231. maddesinin tüm şartları oluşan sanığa, mahkeme tarafından HAGB nin bu gerekçe ile uygulanmama kararının, onanmasına karar veren Sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyoruz.