Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2013/10163 K.2013/25424

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Dava konusu nakil aracı üzerine konulan tedbir hakkında mahallinde her zaman bir karar verilmesi mümkün görülmüştür. Sair temyiz itirazları yerinde değil ise de; Sanık ... hakkında adli sicil kaydında yer alan Muradiye Asliye Ceza Mahkemesinin 18/05/2005 tarih ve 2005/70-90 E. K. sayılı ilamı nedeniyle tekerrür hükümlerinin uygulanmaması,

1) CMK.nun 231. maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması müessesesine engel hali bulunmayan sanıklar ... ve ...'ın savunmalarında, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesini talep ettikleri nazara alınarak,

dava konusu eşyanın bilirkişi tarafından belirlenen Cif değeri esas alınarak gümrük idaresince hesaplanmış "eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplam tutarı" olan miktarın kamu zararı olduğunun sanıklara bildirilmesi ve sonucuna göre, gerektiğinde Ceza Muhakemesi Kanununun 231/9 fıkrası da gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken sanıklara gümrüklenmiş değerin kamu zararı olduğu bildirilerek, bu zararı ödemediklerinden bahisle haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

2) Hapis cezası ertelenen sanıklar hakkında TCK'nın 51/3.maddesi uyarınca belirlenen denetim süresinin alt sınırının, mahkum olunan ceza süresinden az olamayacağının gözetilmemesi,

3) 5237 sayılı TCK.nun 52/4 madde fıkrası gereğince, tayin olunan adli para cezasının 20 eşit taksitle tahsiline karar verilmesine rağmen, 5237 sayılı TCK.nun 52/4.maddesi hükmüne aykırı olarak ve infazda tereddüt oluşturacak şekilde taksit aralığının kararda belirtilmemesi,

Yasaya aykırı, sanıklar ... ve ... ile o Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 30.12.2013 günü sanık ... yönünden oybirliği, diğer sanıklar bakımından oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanıkların içinde bulunduğu araç ihbar üzerine kollukça durdurularak yapılan aramada araçta 2860 karton kaçak sigara ele geçirilmiş, açılan kamu davasında yargılanan sanıkların kaçakçılık suçundan mahkumiyetine karar verilmiştir.

CMK.nın "119.maddesine göre aramaya karar verme yetkisi hakime aittir. Gecikmesinde sakınca bulunan hallerde Cumhuriyet Savcısının, Cumhuriyet Savcısına ulaşamadığı hallerde ise kolluk amirinin yazılı emri ile arama yapılabilir.

Somut olayda, araç durdurulduğunda kollukça belirtilen şartlara uyulmaksızın doğrudan arama yapılmış ve sigaralar ele geçirilmiştir.

Anayasaya göre Türkiye Cumhuriyeti bir hukuk devletidir. Hukuk devleti, devlet organlarının tüm işlem ve eylemlerinde hukuka uygun hareket eden devlet olarak tanımlanmaktadır.

Anayasanın 20.maddesi, hakim kararı ya da gecikmesinde sakınca bulunan hallerde yetkili kılınmış merciin yazılı emri olmadıkça kimsenin üstü, eşyası ve kağıtları aranamaz nükmünü amirdir.

Bu düzenlemelere nazaran kollukta yapılan aramada hukuka uygun hareket edilmediği aşikardır.

Anayasanın 38/6, CMK.nın 206/2-a, 217/2, 230/1. madde ve fıkralarına nazaran hukuka aykırı surette elde edilen deliller hükme esas alınamazlar.

Yapılan arama hukuka aykırı şekilde icra edildiğinden arama sonucu elde edilen delillerde hukuka aykırı biçimde ele geçirilmiş deliller olup bunlara dayanılarak hüküm kurma olanağı yoktur.

Sanıklardan sadece Cemal mahkemede hakim huzurunda suçlamayı kabullenmiştir. Bu sanık yönünden ikrarı nedeniyle mahkumiyet hükmü kurmak mümkün ise de, her aşamada suçlamayı reddeden ve mahkumiyetleri için haklarında başka delil bulunmayan diğer sanıklar Şakir ve Ethem hakkında yasaya aykırı biçimde ele geçen delillere dayanılarak hüküm kurma olanağı bulunmadığından bu sanıklar yönünden hükmün esastan bozulması gerektiği düşüncesiyle sayın çoğunluğun bu husustaki kararına katılmıyorum.