Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2013/3596 K.2014/17527

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1-Sanığın boş bidon satıcılığı yaptığını savunması, diğer sanıkların da sanığın suç işlediğine ilişkin bir beyanlarının olmaması karşısında; arama tutanağında yer alan ve sanık Y.. E..'ye ait depoda yapılan arama sırasında ele geçirildiği belirtilen "kime ne kadar yakıt alıp verildiğini gösterir" yazılı kağıdın dosya içerisinde bulunmadığı nazara alınarak araştırılması ve temini halinde incelenerek bu kişiler arasında sanığın isminin yer alıp almadığı da belirlendikten sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiğinin gözetilmemesi,

2-Kabule göre de;

a-Temel cezanın tayini sırasında uygulama maddesi olan 5015 sayılı Yasanın Ek 5.maddesinin fıkrasının gösterilmemesi suretiyle CMK.nun 232/6.maddesine aykırı davranılması,

b-TCK.nun 53.maddesinin 3.fıkrası uyarınca, 1.fıkranın (c) bendinde yazılı sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet hakkı ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmeye, altsoyu dışında kalanlarla ilgili hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hiçbir ayrım yapılmaksızın koşullu salıvermeye kadar hak yoksunluğuna hükmolunması,

c-İddianamede ,,, plakalı nakil aracının müsaderesi talep edildiği halde bu konuda olumlu veya olumsuz bir karar verilmemesi,

d-El konulmayan ve sanık hakkında tanzim olunan iddianamede müsaderesi talep edilmeyen 39 adet plastik bidon hakkında müsadere kararı verilmesi,

e-Sanığın adli sicil kaydında yer alan ve tekerrür hükümlerinin uygulanmasına esas kabul edilen ancak Gaziantep 11.Asliye Ceza Mahkemesinin 03.04.2009 gün 2008/981 Esas - 2009/463 Karar sayılı ilamının elektrik hırsızlığı suçundan 5237 sayılı TCK.nun 142/1-f maddesine göre hükmolunan hapis cezasına ilişkin olması ve hükümden sonra 05.07.2012 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı kanunun 82.maddesi uyarınca yürürlükten kaldırılarak TCK.nun 163/3.maddesinde yeniden düzenlenmesi ve anılan Kanunun Geçici 2.maddesinin 2.fıkrasında;

elektrik enerjisi hakkında hırsızlık suçundan mahkumiyeti bulunan kişinin anılan Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 6 ay içinde zararı tamamen tazmin etmesi halinde verilen cezanın tüm sonuçlarıyla ortadan kaldırılacağı hükme bağlanmış olması karşısında, sabıka kaydındaki ilamla ilgili olarak uyarlama yargılaması yapılıp yapılmadığı ve ödeme yapılıp yapılmadığı araştırılarak sonucuna göre sanık hakkında TCK.nun 51 ve 58.maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının yasal koşullarının oluşup oluşmadığının mahkemesince değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,