Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2014/29019 K.2016/8812

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanıklar ..., ..., ...'nin temyizine göre yapılan incelemede;

1- 200 karton bandrolsüz ve kaçak sigara ele geçirildiği olayda; 5237 sayılı TCK.nun 61.maddesi uyarınca alt ve üst sınırlar arasında temel ceza belirlenirken suçun işleniş biçimi, suçun işlenmesinde kullanılan araçlar, suçun İşlendiği zaman ve yer, suçun konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı ve failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığı unsurları dikkate alınması gerekmekte olup, dosya kapsamına göre sanıkların benzer olaylarla karşılaştırıldığında vehatnet arz etmeyen fiilinin, eylem ile ceza arasındaki dengeyi bozacak şekilde teşdidi gerektirmediği halde, hakkaniyet ölçüleri ile bağdaşmayacak biçimde hapis ve adli para cezasının alt sınırından uzaklaşılarak sanıklar hakkında fazla cezaya tayin edilmesi,

2- Sanıkların ticari amaçla bulundurdukları kaçak ve bandrolsüz sigaralarla yakalanmaları nedeniyle eylemin tamamlanmış olmasına rağmen 5607 Sayılı Kanunun 3/18. fıkrasında düzenlenen "Yukarıdaki fıkralarda tanımlanan suçlar ile onuncu fıkrada tanımlanan kabahat fiilleri, teşebbüs aşamasında kalmış olsa bile, tamamlanmış gibi cezalandırılır." hükmü de gözetilmeden, eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı kabul edilerek eksik cezaya htikmolunması,

3- 5237 sayılı TCK'nın 51.maddesi gereğince, tayin edilen hapis cezasının ertelenmemesi için sanığın kasıtlı bir suçtan 3 aydan fazla hapis cezasına mahkum edilmiş bulunması gerekmekte olup sanığın adli sicil kaydında bulunan mahkumiyetin adli para cezasından ibaret bulunması nedeniyle hapis cezasının ertelenmesine engel oluşturmadığı ve başkaca engel adli sicil kaydının bulunmadığı gözetilmeden, sanık ... hakkında “...suç tarihinden önce işlemiş oldukları kasıtlı suçlar nedeniyle mahkumiyetinin bulunduğu...” şeklindeki yasal olmayan gerekçe İle sanık hakkındaki hapis cezasının ertelenmesine yer olmadığına karar verilmesi,

4- Sanık ...’nin adli sicil kaydında yer alan mahkumiyetinin silinme koşulları oluştuğu cihetle, CMK’nun 231. maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması müessesesinin uygulanmasına engel hali bulunmayan sanığa, dava konusu eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplam tutarı olan miktarın kamu zararı olduğu bildirilerek süre verilmesi ve sonucuna göre, gerektiğinde CMUK'nun 231/9 maddesi de gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken, suç tarihinden önce işlemiş olduğu kasıtlı suç nedeniyle mahkumiyetinin bulunduğu şeklindeki gerekçe ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

5- 5237 sayılı TCK'nın 51.maddesi gereğince, tayin edilen hapis cezasının ertelenmemesi için sanığın kasıtlı bir suçtan 3 aydan fazla hapis cezasına mahkum edilmiş bulunması gerekmekte olup sanığın adli sicil kaydında yer alan mahkumiyetinin tazmini nitelikte adli para cezası olup silinme koşullan oluştuğu, hapis cezasının ertelenmesine engel oluşturmadığı vc başkaca engel adli sicil kaydının bulunmadığı gözetilmeden, sanık ... hakkında “...suç tarihinden önce işlemiş oldukları kasıtlı suçlar nedeniyle mahkumiyetinin bulunduğu...” şeklindeki yasal olmayan gerekçe ile sanık hakkındaki hapis cezasının ertelenmesine yer olmadığına karar verilmesi,

6- 24.11,2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı île 5237 sayılı TCK.nın 53,maddesİnin bazı bölümlerinin İptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, aynı maddenin 1.fıkrasının (c) bendinde yazılı sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet hakları ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmesine, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde hüküm tesisi,

7-Tekerüre esassabıka kaydı bulunan sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK.nun 58. Maddesinin uygulanmaması,

8-Dava konusu edilmeyen nakil aracının müsaderesine karar verilmesi,