Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2014/30978 K.2016/10422

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1-Sanık ...'in temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Sanık ...'in sevk ve idaresindeki ... plaka sayılı araçta ele geçirilen 7.700 paket kaçak sigaranın ayrı bir KEMT varakası ile gümrük vergisi belirlenip, bu miktar gümrük vergisini ödemek isteyip istemediğinin sanığa sorulması gerektiği gözetilmeden, dosya kapsamında her iki sanığın araçlarında ayrı ayrı ele geçirilen kaçak sigaraların toplam gümrük vergisinin ödenmek isteyip istemediğinin sorulması suretiyle sanığın yanıltılması, netice ceza 2 yılın üzerinde olduğu için bozma nedeni yapılmamıştır.

a) Nakil aracında yakalanan eşyanın miktar ve taşıma şekli itibarıyla 5607 sayılı yasanın 13/1-b maddesinde belirtilen şartlar olayda gerçekleşmiş ise de, malen sorumlu ...'ın mahal mahkemesinde alınan beyanında ''sanık ...'in komşusu olduğu, kendisine aracını emaneten verdiğini, sigara taşıyacağından haberinin olmadığını'' beyan etmesi karşısında olayla ilgisinin bulunmadığı ve nakil aracının iyiniyetli üçüncü kişiye ait olduğu hususu sabit olduğu halde nakil aracının ruhsat sahibi olan malen sorumluya iade edilmesine karar verilmesi gerekirken müsaderesine karar verilmesi,

b) 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nın 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Yasaya aykırı, sanık ...'in temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasa'nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nın 322.maddesi uyarınca hükmün 3.bendinde ''...'' palaka sayılı aracın müsaderesine ilişkin kısmın çıkarılıp,

hükme bir alt paragraf olarak ''Suçta kullanılan ... adına kayıtlı bulunan ... plakalı aracın ruhsat sahibinin bilgisi dahilinde kullanıldığına dair bir delil olmadığından müsadere talebinin reddi ile üzerindeki şerhin kaldırılması ve aracın hak sahibine İADESİ için kararın kesinleşmesine müteakip Cumhuriyet Savcılığı Kaçakcılık ve Örgüt Suçları Bürosuna MÜZEKKERE YAZILMASINA,'' cümlesinin eklenmesi, hükümden TCK'nın 53.maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkarılması,

yerine ''24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 E. , 2015/85 K.sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK'nın 53/1-2-3 madde fıkaralarının tatbikine,'' ifadesinin eklenmesi ve sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2- Sanık ... ... müdafiinin temyiz itirazlarının incelenmesinde;

İncelemeye konu bu dosyaya ilişkin suç tarihinin 03.09.2012, iddianame düzenleme tarihinin ise 30.01.2013 olduğu, dairemizde aynı gün incelemesi yapılan ve Dairemizin 2014/30974 Esas numarasında kayıtlı aynı mahkemenin 2012/767 E. 2013/563 K. sayılı dosyasında sanık ...'e atılı eyleme ilişkin suç tarihinin 23.09.2012, iddianame düzenleme tarihinin ise 30.10.2012 olduğu, anılan her iki dosyada da sanık ...'in üzerine kayıtlı ... plakalı araçta yüklü miktarda kaçak sigara yakalanması nedeniyle eylemlerinin benzer mahiyette olduğu dikkate alınarak,

her iki dosya birleştirilip, sanığın bu eylemleri bir suç işleme kararı icrası kapsamında işleyip işlemediği ve hakkında TCK'nın 43.maddesi uyarınca zincirleme suç hükümlerinin uygulanıp uygulanamayacağı hususu tartışıldıktan sonra bir karar verilmesi gerektiğinin düşünülmemesi,