Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2014/32026 K.2017/578

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1- 5237 sayılı TCK’nun 61. maddesi uyarınca alt ve üst sınırlar arasında temel ceza belirlenirken suçun işleniş biçimi, suçun işlenmesinde kullanılan araçlar, suçun işlendiği zaman ve yer, suçun konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı ve failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığı unsurları dikkate alınması gerekmekte olup, dosya kapsamına göre sanığın benzer olaylarla karşılaştırıldığında vehamet arz etmeyen fiilinin, eylem ile ceza arasındaki dengeyi bozacak şekilde, teşdidi gerektirmediği halde, hakkaniyet ölçüleri ile bağdaşmayacak biçimde hapis ve adli para cezasının alt sınırından uzaklaşılarak sanık hakkında fazla cezaya tayini,

2- Sanık hakkında tayin edilen 180 gün karşılığı adli para cezasından TCK'nun 62.maddesi gereğince takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak 150 gün karşılığı adli para cezasına hükmedilmesi gerekirken 120 gün karşılığı adli para cezasına hükmolunmak suretiyle eksik ceza tayini,

3- Dosya içerisinde bulunan kaçak eşyaya mahsus tespit varakasının sanıktan ele geçirilen muhtelif markalardaki 2400 paket sigara üzerinden hesaplanması gerektiği halde yanlış olarak muhtelif markalardaki 16500 paket sigara üzerinden hesaplandığı,

kaçak eşyaya mahsus tespit varakasının doğru şekilde düzenletilip talimat evrakına eklenmesi gerekirken bu yapılmadan sanığın talimat yoluyla alınan savunmasında, hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanmasını talep etmesi ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanmasına engel halin bulunmaması hususları nazara alınarak davaya konu eşyanın cif değerine göre,

...'nce tespit edilen eşyanın ithalinde öngörülen ... vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplamından oluşan ... vergilerinin kamu zararı olduğunun sanığa bildirilmesi ve sonucuna göre gerektiğinde 5271 sayılı CMK'nun 231/9 maddesi hükümleri gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken bu eksikliğin giderilmeden ve zarar usulünce bildirilmeden zararın giderilmediği gerekçesiyle yazılı şekilde karar verilmesi,

4- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

5- Sanık hakkında hapis cezası ve adli para cezası tayin olunması karşısında, ertelemeye ilişkin paragrafın sonuna "verilen cezanın 5237 Sayılı TCK’nun 51/1. maddesi uyarınca ertelenmesine" yazılması suretiyle adli para cezasının da ertelendiği kanaati oluşturulması,

6- Dava konusu eşyanın, nakil aracının taşıma yüküne göre miktar ve hacim bakımından ağırlıklı bölümünü oluşturmadığı gibi araç sahibinin iyiniyetli olmadığına dair delil bulunmadığının anlaşılması karşısında, müsadere koşulları bulunmayan nakil aracının sahibine iadesi yerine yazılı şekilde müsaderesine karar verilmesi,