Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2014/33454 K.2017/1468

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanığa davaya konu eşyanın bilirkişi tarafından belirlenen ve sanığın lehine olan cif değerine göre, ...'nce tespit edilecek eşyanın ithalinde öngörülen ... vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplamından oluşan ... vergilerinin kamu zararı olduğunun bildirilmesi gerekirken ...'nün taşıma, depolama, yazışma ve diğer masrafları da ekleyerek oluşturduğu değerin kamu zararı olduğunun bildirilmesine karşın sanığın kamu zararını gidermemesi şeklindeki yasal olmayan sebep hükmün açıklanmasının geri bırakılması müessesesinin uygulanmama gerekçelerinden biri olarak gösterilmiş ise de;

karar yerinde 5271 sayılı CMK'nun 231/6-(b) bendinde düzenlenen sübjektif şarta ilişkin bir değerlendirme yapıldığı ve sanığın suç tarihinden evvel kesinleşmiş kasıtlı suçlardan mahkumiyet hükümlerinin bulunması nazara alınarak; sair hususlar bozma nedeni yapılmamıştır. Ancak;

1-Suçtan doğrudan zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan ...'nin davaya katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmedilmesi,

2-Hükümden önce 01.03.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5739 sayılı Yasa'nın 5. maddesi ile yapılan değişiklikle 5237 sayılı TCK.nun 50/6 madde ve fıkrasında yer alan "yaptırım" ibaresinin "tedbir" olarak değiştirilip, 5275 sayılı Yasa'nın 106. maddesinin 4. ve 9. fıkralarının yeniden düzenlenip, 10.fıkrasının da yürürlükten kaldırılması karşısında, hükümde infaz yetkisini kısıtlayacak şekilde para cezasının ödenmemesi halinde hapis cezasına çevrileceğinin sanığa ihtarına karar verilmesi,

3-Sanık hakkında hem adli para cezası hem de hapis cezası verildiği ve adli para cezaları için TCK. 58. maddeye göre tekerrür hükümleri uygulanamayacağı halde tekerrür hükümleri uygulanmasına karar verilirken hiç bir ayrım yapmaksızın sanığın cezasının TCK'nun 58 maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi

4- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi gereğince,

1- Sanık hakkında kurulan hüküm fıkrasından " Suçtan zarar gören ... ve ... Bakanlığı'nın kendisini vekil ile temsil ettirmesi nedeni ile Avukatlık Ücret tarifesi gereği 1320 TL vekalet ücretinin sanıktan alınarak katılan ... ve ... Bakanlığı'na verilmesine" ibaresinin çıkarılması

2-Sanık hakkındaki hükmün 5.fıkrasında yer alan "para cezasının ödenmemesi halinde hapis cezasına çevrileceğinin sanığa ihtarına" cümlesinin çıkarılması,

3- Sanık hakkındaki hükümde 5237 sayılı TCK'nun 58. maddesi gereğince tekerrür hükümlerinin uygulandığı bentlerde yer alan “hükmolunan cezanın” ibaresi çıkartılarak yerine “ hükmolunan hapis cezasının” ibaresinin eklenmesi,