Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2015/11715 K.2016/9098

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I- Gümrük idaresi adına hazine vekilinin temyizine göre yapılan incelemede

Sanıklara atılı eylemin suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliği itibariyle 5752 sayılı Yasa İle değişik 4733 sayılı Yasa kapsamında kaldığı cihetle, suçtan doğrudan zarar görmeyen gümrük idaresinin davaya katılma ve hükmü temyize yetkisi bulunmadığından, Gümrük İdaresi adına hazine vekilinin temyiz inceleme isteğinin 5320 sayılı Yasa'nın 8/1.maddesiyle yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 317.maddesi uyarınca REDDİNE,

II- Suça sürüklenen çocuk ... ve müdafiinin temyizine göre yapılan incelemede

Suça Sürüklenen Çocuk ...'in 09.03.2015 tarihli temyiz talebiyle birlikte yaptığı eski hale getirme isteğini değerlendirme yetkisinin 5271 sayılı CMK.nun 42/1.fıkrası uyarınca Yargıtay'a ait olup, bu konuda karar verme görevi bulunmayan yerel mahkemenin 13/03/2015 gün ve 2011/690-Esas.,2014/110 Karar sayılı ek kararı kaldırılarak yapılan incelemede;

Gıyabi kararın Suça Sürüklenen Çocuk ...'e 21.03.2014 tarihinde usulüne uygun olarak tebliğ edildiği anlaşılmakla eski hale getirme nedeni yerinde görülmediğinden, 21/03/2014 tarihinde tebliğ edilen hükmü yasal süresinden sonra 09.03.2015 tarihinde temyiz etmiş bulunan Suça Sürüklenen Çocuk ... ve müdafiinin temyiz inceleme isteğinin 5320 sayılı Yasa'nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK. nun 317.maddesi uyarınca REDDİNE,

III- Sanık ... 'ün temyiz incelemesine göre

Suç konusu 1220 karton sigaranın miktarı gözetildiğinde, sanık hakkındaki hapis cezasının, alt sınırının bir miktar üstünde hakça oranda tayini gerekirken asgari hadden hüküm kurulması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1- Gün para cezasının adli para cezasına çevrilmesi sırasında uygulama maddesi olan TCK 52.maddesinin ilgili fıkrasının gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı CMK' nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

2- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK' nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

TCK’nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, 1. fıkranın (c) bendinde yazılı sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet hakları ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmesine, altsoyu dışında kalanlarla ilgili hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde hiçbir ayrım yapılmaksızın koşullu salıvermeye kadar hak yoksunluğuna hükmolunması,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5320 sayılı Yasa'nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK' nun 322. maddesi uyarınca,

1- Sanık ... ile ilgili hükmün 3. fıkrasında “TCK 52”den sonra gelmek üzere “/2” ibaresinin eklenmesi ,

2- Hükümden TCK'nun 53.maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkarılması, yerine “24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 E. , 2015/85 K. sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK’nun 53/1-2-3 madde fıkralarının tatbikine,” ifadesinin eklenmesi ve sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

IV- Sanıklar ... ve ...'ın temyizlerine gelince

1- Suç konusu 1220 ve 1500 karton sigaranın miktarı gözetildiğinde, sanıklar hakkındaki hapis cezasının, alt sınırının bir miktar üstünde hakça oranda tayini gerekirken asgari hadden hüküm kurulması,

2- 20.08.2011 tarihinde 1500 karton kaçak ve bandrolsüz sigaralar nedeniyle 06.02.2013 tarihli iddianame ile dava açılan sanıklar hakkında 1220 karton kaçak ve bandrolsüz sigara ele geçirilen 11.10.2011 tarihli eylem nedeniyle 12.10.2011 ve 14.02.2012 tarihli iddianamelerin tanzim edilmesi karşısında; birleşen her iki dosyanın suç tarihlerinin yakınlığı ve sanıkların üzerine atılı eylemlerin benzer mahiyette olduğu dikkate alınarak, bu eylemlerin bir suç işleme kararı icrası kapsamında işlendiği anlaşıldığından, TCK 43/1.maddesi uyarınca zincirleme suç hükümlerinin uygulanarak cezanın artırılarak tayini gerektiği gözetilmeksizin her bir eylem için ayrı ayrı ceza verilmesi,

3- Gün para cezasının adli para cezasına çevrilmesi sırasında uygulama maddesi olan TCK 52.maddesinin ilgili fıkrasının gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı CMK' nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

4- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK' nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

TCK’nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, 1. fıkranın (c) bendinde yazılı sanıkların kendi altsoyları üzerindeki velayet hakları ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmesine, altsoyları dışında kalanlarla ilgili hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde hiçbir ayrım yapılmaksızın koşullu salıvermeye kadar hak yoksunluğuna hükmolunması,