Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2015/1679 K.2017/5687

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Ele geçirilen kaçak eşyanın miktarına göre, temel cezada TCK.nun 61. maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaşılması suretiyle hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1- Sanık hakkında hem adli para cezası hem de hapis cezası verildiği ve adli para cezaları için TCK.nun 58. maddesine göre tekerrür hükümleri uygulanamayacağı halde tekerrür hükümleri uygulanmasına karar verilirken hiçbir ayrım yapmaksızın sanığın cezasının TCK.nun 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,

2- Tekerrüre esas olan ... 2. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 28.12.2009 tarih, 2009/469-668 E-K sayılı, 05.02.2010 tarihinde kesinleşip 31.01.2011 tarihinde infaz edilen ilamın hükümde gösterilmemesi,

3-Tekerrür hükmünün uygulanmasında TCK.nun 58/6. maddesinin fıkrasının belirtilmemesi suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

4-Sanığın, 5237 sayılı TCK.nun 53/1-...b,d,e bentlerindeki haklardan hapis cezasının infazı tamamlanıncaya; 53/1-c maddesinde yazılı haklardan ise anılan maddenin 3. fıkrası uyarınca kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilmesine, diğer kişilere yönelik bu hakları bakımından aynı maddenin 2. fıkrası uyarınca hapis cezasının infazının tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerekirken bu bentteki hak yoksunluğunun ayrım yapılmaksızın koşullu salıverilme tarihine kadar uygulanmasına karar verilmesi,

24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi uyarınca;

1-Tekerrür hükümlerinin uygulandığı 7. fıkrada yer alan “cezanın” ibaresi çıkartılarak yerine “hapis cezasının” ibaresinin eklenmesi,

2-Tekerrür hükümlerinin uygulandığı 7. fıkranın başına " Sanık hakkında ... 2. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 28.12.2009 tarih, 2009/469-668 E-K sayılı, 05.02.2010 tarihinde kesinleşip 31.01.2011 tarihinde infaz edilen 5 ... hapis cezasına ilişkin mahkumiyet hükmünün tekerrüre esas olduğu anlaşılmakla;" cümlesinin eklenmesi,

3-Tekerrür hükümlerinin uygulandığı 7. fıkradaki "58" ibaresinin "58/6" olarak değiştirilmesi,