Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2015/48 K.2017/3797

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1- Yakalama yoluyla alınan savunmasında, hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanmasını talep eden sanığa dava konusu eşyanın bilirkişi tarafından belirlenen ve daha düşük olan Cif değeri esas alınarak ... idaresince hesaplanacak "eşyanın ithalinde öngörülen ... vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplam tutarı” olan miktarın kamu zararı olduğunun bildirilmesi ve sonucuna göre,

gerektiğinde Ceza Muhakemesi Kanunun 231/9 fıkrası da gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken kamu zararının giderilmediği gerekçesi ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi ve sanık hakkında daha önce verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının kesin mahkumiyet niteliğinde bulunmaması nedeniyle " tekerrüre esas teşkil etmese de sigara kaçakçılığı suçundan Fındıklı Asliye Ceza Mahkemesinin 12/05/2011 tarihinde kesinleşen 2010/66 esas,

2011/22 karar sayılı ilamı ile 1207 paket Türkiye'... kaçak yollardan getirilen sigara bulundurduğundan 5607 Sayılı Yasanın 3/5 maddesine göre mahkumiyetine karar verildiğinden sanığın suç işleme eğilimi, kişiliği, nazara alınarak hükmün açıklanmasının geri bırakılması halinde ileride bir daha suç işlemekten kaçınacağına dair sanık lehine olumlu kanaat oluşmadığından'' şeklindeki yasal olmayan gerekçeyle hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

2- 5237 sayılı TCK.nın 51. maddesi uyarınca hapis cezasının ertelenebilmesi koşulları olarak; "daha önce kasıtlı bir suçtan dolayı üç aydan fazla hapis cezasına mahkum edilmemiş olması, suçu işledikten sonra yargılama sürecinde gösterdiği pişmanlık dolayısıyla tekrar suç işlemeyeceği konusunda mahkemede bir kanaatin oluşması gerekir." hükmü düzenlenmiştir. Gerekçelerin cezaların şahsiliği ilkesine uygun bulunması, keyfilikten uzak olması, sanığın geçmişteki hali ile yargılama sırasında izlenen kişiliği ile ilgili bilgi ve belgelerin yerinde takdir edildiğini göstermesi gerekir.

Bu itibarla. Sanık hakkında daha önce verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının kesin mahkumiyet niteliğinde bulunmaması nedeniyle sabıkasında engel hali bulunmayan, savunması yakalandığı yer mahkemesinde alınan ve duruşma tutanaklarına yansıyan olumsuz bir davranışı bulunmayan,

yargılama sürecindeki davranışları dikkate alınarak hakkında TCK.nın 62. maddesi gereğince takdiri indirim uygulanan sanığın bir daha suç işleyeceğine dair olumsuz kanaatin nasıl oluştuğu Yargıtay denetimine olanak verecek şekilde açıklanmadan dosya kapsamına uygun olmayan "tekerrüre esas teşkil etmese de sigara kaçakçılığı suçundan Fındıklı Asliye Ceza Mahkemesinin 12/05/2011 tarihinde kesinleşen 2010/66 esas, 2011/22 karar sayılı ilamı ile 1207 paket Türkiye'... kaçak yollardan getirilen sigara bulundurduğundan 5607 Sayılı Yasanın 3/5 maddesine göre mahkumiyetine karar verildiğinden sanığın suç işleme eğilimi, kişiliği,

nazara alınarak cezasının ertelenmesi halinde ileride bir daha suç işlemekten kaçınacağına dair sanık lehine olumlu kanaat oluşmadığından, '' şeklindeki yasal ve yeterli olmayan gerekçe ile yazılı şekilde TCK.nın 51. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

3- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nın 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Uzun süreli hapis cezası ertelenmeyen sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, aynı maddenin 1.fıkrasının (c) bendinde yazılı sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet hakları ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmesine, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,