Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2015/7224 K.2017/564

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I- Sanık ...'nın mahkumiyetine dair hükme yönelik temyizinin incelenmesinde

Suç tarihi ve suça konu eşyanın niteliğine göre, sanığa atılı eylemin 4733 sayılı Kanun'un 8/4.maddesinde öngörülen suçu oluşturacağı gözetilmeden, 5607 sayılı Yasa'ya muhalefet suçundan mahkumiyet hükmü verilmesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.

Dosya içerisinde kaçak eşyaya mahsus tespit varakası bulunduğu, sanığın da mahal mahkemesinde savunmasının alındığı ve bu nedenle kamu zararından haberdar olduğu anlaşılmakla, kamu zararı giderilmediği gerekçesiyle hakkında CMK 231/9. maddesinin uygulanmamasında usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından tebliğnamede bu hususta bozma isteyen görüşe iştirak olunmamıştır.

01.03.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5739 sayılı Yasanın 5. maddesi ile yapılan değişiklikle 5237 sayılı TCK'nın 50/6. madde ve fıkrasında yer alan "yaptırım" ibaresinin "tedbir" olarak değiştirilip, 5275 sayılı Yasanın 106. maddesinin 4. ve 9., yine 18.06.2014 tarihli 6545 sayılı Yasanın 81. maddesi ile 3. ve 8. fıkralarındaki değişiklikler ve 10. fıkrasının yürürlükten kaldırılmış olması göz önüne alındığında, hükümde infaz yetkisini kısıtlayacak şekilde, verilen adli para cezasının ödenmemesi durumunda ve taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi durumunda hapse çevrileceğinin belirtilmesi,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasa'nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nın 322.maddesi uyarınca,

Hükümden "ödenmeyen adli para cezasının HAPSE ÇEVRİLMESİNE" bölümünün çıkarılması ve sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

II- Sanıklar ...'ın, mahkumiyetlerine dair hükme yönelik temyizlerinin incelenmesinde

a- Olay tarihinde ... isimli şahısların yolcu olarak bulundukları ...

Turizm firmasına ait otobüste kaçak sigara taşıdığının ihbar edilmesi üzerine, ... plaka sayılı yolcu otobüsü durdurularak araçta yapılan aramada bilirkişi raporunda belirtildiği şekilde, sol arka teker üzerindeki kapaklı bölmede 989 paket kaçak sigara ele geçirildiği cihetle, sanıklar ...'ın aşamalarda değişmeyen savunmalarında, otobüsün şoförü olduklarını, sigaralardan haberleri olmadığını, sanık ...'nın da, otobüsün muavini olduğunu, sigaraları Bursa'da satmak üzere Van'dan aldığını, otobüsün şoförleri olan diğer sanıkların sigaralardan haberdar olmadıklarını beyan etmeleri karşısında,

sanıklar ...'ın savunmalarının aksine mahkumiyetleri için her türlü şüpheden uzak, kesin, yeterli ve inandırıcı delil bulunmadığı halde beraatleri yerine yazılı şekilde mahkumiyetlerine hükmedilmesi,

Kabule göre de;

b-24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemcsi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nın 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

c- Sanık ...'ın, 4926 sayılı Yasa uyarınca verilen ve 5320 sayılı Yasa'nın 8.maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 305/son maddesi uyarınca tekerrüre esas alınması mümkün olmayan tazmini nitelikteki adli para cezasının tekerrüre esas alınması, uygulamaya göre de; sanık hakkında hem hapis hem de adli para cezasına hükmedilmesi karşısında, TCK.nın 58.maddesinin uygulanmasında adli para cezalarında mükerrirlere özgü infaz rejimi uygulanmasına yasal olanak bulunmadığı halde hiçbir ayrım yapılmaksızın sanığın cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,

III- Malen sorumlu vekilinin müsadereye dair hükme yönelik temyizlerinin incelenmesinde

Davaya konu 2010 model 4295 kilogram istiap hadli nakil aracına ilişkin alınan bilirkişi raporunda zula veya gizli tertibat olmadığının tespit edilmiş olması ve ele geçen 989 paket kaçak ve bandrolsüz sigaranın gümrüklenmiş değerinin ise 4.932 TL olması karşısında, aracın müsaderesinin, 5237 sayılı TCK'nun 54/3.maddesi kapsamında hakkaniyete aykırı olacağı gibi yükün aracın hacim bakımından tamamını veya ağırlıklı bölümünü oluşturmadığından aracın sahibine iadesi yerine müsaderesine karar verilmesi,