Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2015/7361 K.2018/5338

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık hakkında muafiyet kapsamı dışındaki eşyayı gümrük işlemlerine tabi tutmaksızın ülkeye ticari amaçla soktuğu iddiasıyla diğer sanıklarla birlikte toplu kaçakçılık suçundan kamu davası açılmış olup, sanığın savunmasında dava konusu eşyalardan 20 kg toz şeker ve 3 kg çayın kendisine ait olduğunu ve kişisel ihtiyacı için söz konusu eşyaları İran ülkesinden getirdiğini beyan etmesi karşısında; diğer sanıkların beyanları ile eylemin toplu kaçakçılık suçunun unsurlarını oluşturmadığı anlaşılmakla ele geçen sanığa ait eşyaların mahkemece belirlenmesi, getiriliş amacınında belirlenmesinden sonra sonucuna göre hüküm kurulmasının gerekmesi,

Kabule göre de;

1- 5237 sayılı TCK.nun 51. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde; sanığın daha önce üç aydan fazla hapis cezası ile cezalandırılmamış olması ve (b) bendinde; suçu işledikten sonra yargılama sürecinde gösterdiği pişmanlık dolayısıyla tekrar suç işlemeyeceği konusunda mahkemede bir kanaatin oluşması koşulları getirilmiş olmakla, sanığın adli sicil kaydında yer alan ilamın silinme koşullarının oluştuğu cihetle, ertelemeye engel sabıkası olmayan sanık hakkında teşekkül halinde uyuşturucu madde nakletmek suçundan dolayı üç aydan fazla mahkumiyetinin bulunduğundan bahisle hükmolunan hürriyeti bağlayıcı cezanın ertelenmesine yer olmadığına karar verilmesi,

2- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Uzun süreli hapis cezası ertelenmeyen sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, aynı maddenin 1. fıkrasının (c) bendinde yazılı sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet hakları ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmesine, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3- Davaya konu eşyalar hakkında 31/12/2009 günü tasfiye kararı verildiğinin anlaşılması karşısında, eşya tasfiye edilmiş ise tasfiye bedelinin hazine adına irad kaydına, tasfiye edilmemiş ise 5237 sayılı TCK.nun 54. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,