Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2015/7514 K.2018/5826

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Katılan ... İdaresi vekilinin ele geçen çaylar yönüyle hükmü temyiz hakkı bulunduğu gözetilerek yapılan incelemede;

1-Sanığın aracında yapılan aramada 354 paket kaçak sigara ve 108 kg çay ele geçen olayda; suç tarihine ve eşyaların niteliğine göre 354 paket kaçak sigara bakımından 4733 sayılı Kanuna muhalefet suçundan, 108 kg çay bakımından 5607 sayılı Kanuna muhalefet suçundan ayrı ayrı hüküm kurulması gerekirken tüm eşya için 4733 sayılı Kanuna muhalefet suçundan tek bir hüküm kurulması,

2-Sanık tarafından dosyaya ibraz edilen Özlem Gümrükleme İthalat-İhracat ... firması tarafından sanık adına düzenlenmiş 12.08.2010 tarih, 039221 sayılı, 109 kg, “ithal siyah çay” faturasını düzenleyen firma sahibi ...'un beyanının alınması, faturanın firma defterlerinde kayıtlı olup olmadığının tespiti sonrasında gerektiğinde ithale kadar inilmek suretiyle zincirleme menşey araştırmasının tamamlanması, ilgili Gümrük İdaresinden gümrük giriş beyannameleri tüm ekleriyle birlikte getirtilip, dava konusu tüm belgeler konusunda uzman bilirkişiye tevdi edilerek cins, miktar, menşei ve sair özellikleri itibariyle ayniyet tespiti yaptırılması ve sonucuna göre karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile çayların kaçak olduğunun kabulüne karar verilmesi,

3-5237 sayılı TCK.nun 51/7. maddesi gereğince sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde; ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verilmesi gerektiği halde, infazı kısıtlayacak şekilde sanığın denetim süresi içerisinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın tamamen çektirilmesine karar verilmesi,

4-24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, mahkum olduğu kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanık hakkında anılan maddenin l. fıkrasının (c) bendinde yazılı hak yoksunluğunun, sanığın sadece kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkileri açısından uygulanmasına yer olmadığına, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

5-Ele geçen çaylarla ilgili olarak iddianamede müsadere talep edilmemesi karşısında, müsadere davasının mahallinde her zaman açılması ve bu hususta bir karar verilmesi mümkün görülmekle, müsaderesi talep edilmeyen çayların bu hususta ek savunma da alınmadan müsaderesine karar verilmesi,

6-Katılanlar ... ve Gümrük İdaresi lehine hükmedilen vekalet ücretlerinin ayrı ayrı katılanlara verilmesine karar vermek gerektiği halde katılana verilmesi denilmek suretiyle hükümde karışıklığa neden olunması,