Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2016/18176 K.2018/9956

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; I) Sanık ...'in temyiz talebinin incelenmesinde; Sanığın 14.01.2013 tarihinde usulüne uygun olarak tebliğ edilen hükmü CMUK'nun 310/1. maddesinde öngörülen 1 haftalık yasal süresinden sonra 12.04.2013 tarihinde temyiz ettiği anlaşılmakla, sanığın temyiz talebinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE, II) Sanık ... müdafiinin ve sanık ...'nın temyizlerinin incelenmesinde ise;

Akaryakıt istasyonunda yere sabit halde bulunan tankere, ... plaka sayılı çekici araca takılı ... plaka sayılı tankerden aktarım yapılırken, 12.06.2012 tarih, 9762 nolu TÜBİTAK-MAM analiz raporuna göre white spirit ve yağ karışımından oluşan toplam 27.355 kg kaçak akaryakıt ele geçirilen olayda.

5237 sayılı TCK'nun 61. maddesi uyarınca alt ve üst sınırlar arasında temel ceza belirlenirken suçun işleniş biçimi, suçun işlenmesinde kullanılan araçlar, suçun işlendiği zaman ve yer, suçun konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı ve failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığı unsurlarının dikkate alınması gerekmekte olup dosya kapsamına göre sanıkların benzer olaylarla karşılaştırıldığında vehamet arz eden fiili, eylem ile ceza arasındaki denge gözetildiğinde teşdidi gerektirdiği halde, sanıklar hakkında alt sınırdan uzaklaşılmadan ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1. 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, aynı maddenin 1.fıkrasının (c) bendinde yazılı sanıkların kendi altsoyu üzerindeki velayet hakları ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmesine, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

2. Dava konusu kaçak akaryakıtın, kaçakçılıkta kullanılan suç araç ve gereçlerinin müsaderesine karar verilirken 3.000 kg kaçak akaryakıt ile kaçakçılıkta kullanılan suç araç ve gereçlerinin sanık ...'e yedd-i emin sıfatıyla, 24.355 kg kaçak akaryakıtın ise ... firması adına vekaleten ...'e yedd-i emin sıfatıyla teslim edildiği gözetilmeden infazda tereddüt oluşturacak şekilde “soruşturma aşamasında İl Özel İdaresine teslim edilen tüm suç aletlerinin ve suçta kullanılan malzemelerin” müsaderesine karar verilmesi,

dava konusu ... plaka sayılı çekici ve bu araca takılı ... plaka sayılı tankerden oluşan nakil aracının müsaderesine karar verilirken uygulama maddesinin 5015 sayılı Yasanın Ek 5/1. maddesi yollamasıyla 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi ve 5237 sayılı TCK'nun 54/1. maddesi yerine 5015 sayılı Yasanın Ek 5. maddesinin 1. fıkrası olarak gösterilmesi suretiyle CMK'nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,

3. Katılan ... lehine hükmolunan vekalet ücretinin sanıklardan eşit olarak tahsiline karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Yasaya aykırı, sanık ... müdafiinin ve sanık ...'nın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesi uyarınca,

1. Sanıklar hakkında kurulan hükümlerden TCK'nun 53.maddesinin uygulanmasına ilişkin fıkraların çıkarılması, yerine “24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 E. , 2015/85 K. sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK’nun 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,” ifadesinin ayrı ayrı eklenmesi,

2. Hükümden müsadereye ilişkin fıkranın çıkarılması yerine “Dava konusu toplam 27.355 kg kaçak akaryakıtın, sanık ...'e yedd-i emin sıfatıyla teslim edilen kaçakçılıkta kullanılan suç araç ve gereçlerinin 5015 sayılı Yasanın Ek 5. maddesinin 1. fıkrası uyarınca müsaderesine, ... plaka sayılı çekici ve .... plaka sayılı tankerin 5015 sayılı Yasanın Ek 5/1. maddesi yollamasıyla 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi ve 5237 sayılı TCK'nun 54/1. maddesi uyarınca müsaderesine” ifadesinin eklenmesi,