Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2016/9899 K.2020/3537

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Katılan ... İdaresi vekilinin 20.08.2014 havale tarihli temyizden vazgeçme dilekçesi ile temyiz isteğinden vazgeçtiği gözetilerek, sanık ... ile sanıklar ... ve ... müdafiilerinin ve malen sorumlu ... Otomotiv Ltd. Şti. vekili ile rehin alacaklısı ... Finansman A.Ş. vekilinin temyiz istemlerine yönelik yapılan incelemede;

Ele geçirilen kaçak eşya miktarına göre, TCK'nun 3/1 ve 61. maddeleri uyarınca teşdit uygulanmadan sanıklar hakkında alt sınırdan hüküm kurulması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1. 5237 sayılı TCK'nun 51/7. maddesi gereğince sanıklar ... ile ...’nin denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde; ertelenen hapis cezasının kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verilmesi gerektiği halde, infazı kısıtlayacak şekilde sanıkların denetim süresi içerisinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verilmesi ve ayrıca TCK'nun 51/8. maddesi gereğince denetim süresinin iyi halli olarak geçirilmesi halinde cezanın infaz edilmiş sayılacağı ihtarının yapılmaması,

2. 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

TCK'nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, mahkum olduğu kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanıklar ... ile ... hakkında anılan maddenin l. fıkrasının (c) bendinde yazılı hak yoksunluğunun, sanığın sadece kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkileri açısından uygulanmasına yer olmadığına, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

3. Sanık ... hakkında hem hapis hem de adli para cezasına hükmedilmesi karşısında, TCK'nun 58. maddesinin uygulanmasında adli para cezalarında mükerrirlere özgü infaz rejimi uygulanmasına yasal olanak bulunmadığı halde hiç bir ayrım yapılmaksızın sanığın cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,

4. Davaya konu kaçak akaryakıtın 24.07.2012 tarihinde tasfiye kararı verildiğinin anlaşılması karşısında, akaryakıt tasfiye edilmiş ise tasfiye bedelinin Hazine adına irad kaydına tasfiye edilmemiş ise 5015 sayılı Yasanın Ek 5. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

5. Suçta kullanılan nakil araçlarının müsaderesi sırasında uygulama maddesi olan TCK’nun 54/1. madde ve fıkrası yerine TCK’nun 54. maddesinin gösterilmesi suretiyle CMK’nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi ve 06 DS 8501 plakalı nakil aracının, suç tarihinden önce 13.06.2012 tarihi itibariyle ...Finansman A. Ş. lehine rehinli olduğu anlaşılmakla, 6763 sayılı Kanun’un 11. maddesi ile değişik 5237 sayılı TCK’nun 54/1-son cümlesi uyarınca rehin hakkı saklı kalmak suretiyle müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi,

6. Suçtan doğrudan zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan Gümrük Müdürlüğü'nün davaya katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmolunması,

Yasaya aykırı, sanık ... ile sanıklar ... ve ... müdafiilerinin ve malen sorumlu ... Otomotiv Ltd. Şti. vekili ile rehin alacaklısı... Finansman A. Ş. vekilinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 322. maddesi uyarınca;

1. Sanıklar ... ile ... hakkındaki TCK'nun 51/7. maddesinin uygulanmasına ilişkin hüküm fıkralarında yer alan "cezasının" ibaresinden sonra gelmek üzere "kısmen veya tamamen" ibaresi ile sonraki bent olarak da “TCK’nun 51/8. maddesi gereğince denetim süresinin iyi halli olarak geçirilmesi halinde ise cezanın infaz edilmiş sayılacağının ihtaratına,” ibaresinin eklenmesi,

2. Hükmün TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bentlerinin çıkartılarak yerine “24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 E. , 2015/85 K. sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK’nun 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,” ifadesinin eklenmesi,

3. Sanık ... hakkında TCK’nun 58/6. madde ve fıkrasının uygulanmasına ilişkin bentteki "...cezanın..." ibaresinin çıkartılarak, yerine "...hapis cezasının..." ifadesinin hükme eklenmesi,

4. Dava konusu eşyanın müsaderesine ilişkin bendin hükümden çıkartılarak yerine

“Dava konusu kaçak akaryakıt hakkında 24.07.2012 tarihinde tasfiyesine karar verildiği anlaşılmakla, akaryakıtın tasfiye edilmiş olması halinde satış bedelinin Hazine adına irat kaydına, tasfiye edilmemiş olması halinde ise 5015 sayılı Yasanın Ek 5. maddesi uyarınca müsaderesine,” ibaresinin eklenmesi,

5. Hükmün nakil araçlarının müsaderesine ilişkin bendinin çıkartılarak yerine, "Suçta kullanılan...plakalı dorse ile suç tarihinden önce 13.06.2012 tarihi itibariyle rehinli olduğu anlaşılan... plakalı çekicinin 5237 sayılı TCK’nun 54/1. maddesi ve son cümlesi uyarınca rehin hakkı saklı kalmak suretiyle müsaderesine," ibaresinin eklenmesi,