Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2017/14616 K.2018/1674

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I- Malen sorumlunun temyiz istemi yönünden yapılan incelemede

Malen sorumlu ...'in talimat mahkemesinde 15/03/2013 günlü celsede alınan ifadesinde CMK.nun 234. maddesindeki hakları hatırlatılmasına rağmen şikayetçi olmadığını ve davaya katılmak istemediğini beyan ettiği anlaşılmakla, malen sorumlunun temyiz isteğinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

II- Sanığın temyiz istemi yönünden yapılan incelemede

1- 4926 sayılı Yasanın 34. maddesinin son fıkrasında öngörülen "bu maddenin uygulanmasında para cezasına esas alınacak değer gümrük idaresince belirlenen değerdir.” düzenlemesindeki "gümrük idaresince" ibaresinin hükümden önce 30.12.2008 gün ve 27906 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 18.09.2008 gün ve 2006/47 esas, 2008/144 karar sayılı kararı ile Anayasaya aykırı görülerek iptal edildiği de dikkate alınmak suretiyle kovuşturma aşamasında,

ele geçen kaçak sigaralara ilişkin bağımsız bilirkişiye inceleme yaptırılarak belirlenecek Cif değer üzerinden Gümrük İdaresi'nce düzenlenecek kemt varakasındaki gümrüklenmiş değerin sanığın lehine olması halinde, bu değer esas alınmak suretiyle ön ödeme önerisi tebliğ edilip sonucuna göre karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

2- Hükmün gerekçe kısmında 4926 Sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu ile suç tarihinden sonra 31/03/2007 tarihinde yürürlüğe giren 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunun'un ilgili bütün hükümleri uygulanarak elde edilecek sonuçların birbiriyle karşılaştırılarak lehe olan yasanın belirlenmesi sırasında sanığın 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun 3/5. maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesine karşın 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun 3/1. maddesi ile karşılaştırma yapılarak çelişki yaratılması,

3- Gün adli para cezası ile hapisten çevrili adli para cezasının paraya çevrilmesi sırasında, gerekçe gösterilmeksizin alt sınırdan uzaklaşılarak 1 günün karşılığı 50,00 TL olarak belirlenmesi,

4- 5237 sayılı TCK.nun 54/1. maddesi uyarınca zoralım kararı verilebilmesi için zoralıma konu aracın iyiniyetli üçüncü kişilere ait olmaması gerektiğine göre, malen sorumlu ... tarafından...plakalı nakil aracının kaçakçılık suçunda kullanılması amacıyla sanığa teslim edildiğine ilişkin dosya kapsamında delil bulunmadığı gözetilmeden sahibine iadesi yerine müsaderesine karar verilmesi ile nakil aracı için alınan teminata ilişkin bir karar verilmemesi,