Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2017/5332 K.2018/7906

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanığın, 07/11/2016 havale tarihli dilekçesi ile temyiz talebinden vazgeçtiği gözetilerek katılan ... İdaresi vekilinin ve o yer Cumhuriyet Savcısının temyiz istemine yönelik yapılan incelemede;

Kaçakçılık suçunda kamu zararının "eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler" toplam tutarı olan gümrük vergileri olduğu ve sanık tarafından giderilmediği cihetle adli sicil kaydı bulunmayan, arşiv kaydındaki mahkumiyetin 4616 sayılı Yasa uyarınca erteli cezaya ilişkin olması nedeniyle sabıkasında engel hali bulunmayan sanık hakkında ‘‘geçmişteki sabıkalı hali, suç işleme konusundaki eğilimi ve kişilik özelliklerine göre ileride yeniden suç işlemeyeceğine dair mahkemede olumlu kanaat oluşmadığı" şeklindeki gerekçe ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi bozma sebebi yapılmamıştır.

1-Adli sicil kaydı bulunmayan sanık hakkında, arşiv kaydında yer alan ve 4616 sayılı Yasa uyarınca erteli cezaya ilişkin olduğu anlaşılan Kırşehir Ağır Ceza Mahkemesi’nin 1998/75 E., 1999/3 K. sayılı mahkumiyet hükmü tekerrüre esas alınmak suretiyle mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına karar verilmesi,

2-5237 sayılı TCK.nun 51. maddesi uyarınca hapis cezasının ertelenebilmesi koşulları olarak; "daha önce kasıtlı bir suçtan dolayı üç aydan fazla hapis cezasına mahkum edilmemiş olması, suçu işledikten sonra yargılama sürecinde gösterdiği pişmanlık dolayısıyla tekrar suç işlemeyeceği konusunda mahkemede bir kanaatin oluşması gerekir." hükmü düzenlenmiştir.

Gerekçelerin cezaların şahsiliği ilkesine uygun bulunması, keyfilikten uzak olması, sanığın geçmişteki hali ile yargılama sırasında izlenen kişiliği ile ilgili bilgi ve belgelerin yerinde takdir edildiğini göstermesi gerekir.

Bu itibarla; sanığın adli sicil kaydı bulunmadığı, arşiv kaydındaki mahkumiyetin 4616 sayılı Yasa uyarınca erteli cezaya ilişkin olması nedeniyle sabıkasında engel hali bulunmadığı, savunması talimat mahkemesinde alınan ve duruşma tutanaklarına yansıyan olumsuz bir davranışı bulunmayan, yargılama sürecindeki davranışları dikkate alınarak hakkında TCK.nun 62. maddesi gereğince takdiri indirim uygulanan sanığın bir daha suç işleyeceğine dair olumsuz kanaatin nasıl oluştuğu Yargıtay denetimine olanak verecek şekilde açıklanmadan dosya kapsamına uygun olmayan ve yeterli olmayan gerekçe ile yazılı şekilde TCK.nun 51. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

3-Anayasa Mahkemesi'nin, TCK.nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24/11/2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı gözönünde bulundurularak hüküm oluşturulmasının gerekmesi,