Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2019/7629 K.2023/3173

Sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Akçakale Cumhuriyet Başsavcılığının 17.02.2015 tarihli ve 2015/95 Esas numaralı iddianamesi ile suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) muhalefet suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.

2.Akçakale 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 01.04.2015 tarihli ve 2015/72 Esas, 2015/231 Karar sayılı kararı ile mevcut dava dosyasının aynı mahkemenin 2015/73 Esas sayılı dava dosyası ile birleştirilmesine karar verilmiş olup iş bu dosyada suça sürüklenen çocuğun savunması alınarak 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesinin uygulanması ihtimaline binaen ek savunma hakkının verildiği görülmüştür.

2.Akçakale 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 09.07.2015 tarihli ve 2015/73 Esas, 2015/475 Karar sayılı kararı ile, a.Sanık ... hakkında, 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan, aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci ve ikinci cümleleri, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesi, aynı Kanun'un 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 1 yıl 1 ... 10 gün hapis ve 100 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, 51 ... maddesi uyarınca hapis cezasının ertelenmesine, 53 üncü maddesi uyarınca hak yoksunluklarına ve 54 üncü maddesi uyarınca ele geçen eşyaların müsaderesine;

b.Suça sürüklenen çocuk hakkında ise, 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan, aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci ve ikinci cümleleri, 5237 sayılı Kanun'un 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, aynı Kanun'un 62 nci maddesi, aynı Kanun'un 52 nci maddesinin ikinci fıkrası, 50 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca 6.080,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, 54 üncü maddesi uyarınca ele geçen eşyaların müsaderesine, Karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A.Katılan Vekilinin Temyiz İstemi Sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında alt sınırdan ceza tayin edilmesinin usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İstemi

Kanuna aykırı olan kararın bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.16.02.2015 tarihinde, Akçakale Jandarma Karakoluna Suriye ülkesinden Türkiye ülkesine sınırdan yasa dışı yollarla çok sayıda kaçak hayvan geçişi olduğunun bildirilmesi üzerine, kolluk görevlilerinin sınır hattına intikâl etmesinin akabinde, sınır hattından geçirilen kaçak hayvanların su kanalının içerisinden 7-8 kişilik bir grup tarafından kovalanarak ilerlenildiği görülmüş, dur ihtarına uymayarak kaçmaya başlayan şahıslardan ... ve ... yakalanmış, olay yerinde ise 50 adet küçükbaş, 4 adet büyükbaş tamamı sağlıklı ve küpesiz hayvan ele geçirilmiştir.

2.Ele geçen kaçak eşya hakkında düzenlenen kaçak eşyaya mahsus tespit varakası dosya arasına alınmıştır.

3.Birleştirilerek görülmesine karar verilen Akçakale 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2015/72 Esas sayılı dava dosyasında, suça sürüklenen çocuk aşamalardaki savunmalarında, ... nedeniyle Türkiye'ye ağabeyi ile birlikte giriş yapmak istediklerini, sınırdan geçerken arkalarından başkalarının da hayvanları ile birlikte geçmekte olduğunu, kendilerinin hayvanlarla alakasının bulunmadığını, yanlarında herhangi bir kaçak eşya bulunmadığı için de jandarmayı görünce kaçmadıklarını beyan etmiştir.

4.Sanık ... aşamalardaki savunmalarında, kardeşi ile birlikte sınırdan geçerken hemen arkalarında sınırdan hayvanları ile geçen tanımadıkları kişilerin olduğunu, jandarma olaya müdahale edince kaçarak uzaklaştıklarını, kendilerinin hayvanlarla bir alakasının bulunmadığını beyan etmiştir.

5.Tanık sıfatıyla dinlenen tutanak tanıkları, olay günü havanın yağmurlu olması ve etrafın çamur olması sebebiyle araç ile sınıra yaklaşamadıklarını, kendilerinin arabada beklediğini, sınıra yaklaşan diğer arkadaşları tarafından adları Fadi ve Selim olan iki kişinin hayvanlarla birlikte dereden çıkarken yakalandığını, yanlarında başka kimseyi görmediklerini beyan etmişlerdir.

IV. GEREKÇE

Katılan vekili ile suça sürüklenen çocuk müdafiinin aşağıda belirtilen hususlar dışında yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri reddedilmiştir. Ancak;

1.10.12.2022 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'un 8 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının “yirmiüçüncü” fıkra olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasına eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık ve suça sürüklenen çocuk lehine hükümler içerdiği,

yine aynı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, dava konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katının ödenmesi halinde, soruşturma evresinde etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmamış ise verilecek ceza da 1/2 oranında, yapılmış ise 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilerek etkin pişmanlık ihtaratında bulunulması gerektiği de göz önünde bulundurulmak suretiyle.

5237 sayılı Kanun'un 7 ... maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçiçi 12 ... maddenin ikinci fıkrası gereği ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının mahkemesince ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

2.Suça sürüklenen çocuk hakkında, hükmolunan 10 ... hapis cezasının (5237 sayılı Kanun'un 50 ... maddesinin üçüncü fıkrasındaki zorunluluk gereğince) ve doğrudan hükmolunan adlî para cezasının aynı Kanun'un 52 ... maddesinin birinci ve ikinci fıkraları uyarınca, bir gün karşılığı olarak belirlenen miktar üzerinden adlî para cezasına yarı ayrı çevrilmesi gerekirken, 5237 sayılı Kanun'da cezaların toplanmasına ilişkin bir hüküm bulunmadığı gözetilmeyerek, adlî para cezalarının toplanması suretiyle 6.080.00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmesi,

3.5237 sayılı Kanun'un 53 üncü maddesinde öngörülen hak yoksunlukları uygulanırken, 15.04.2020 tarihli ve 31100 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 10 uncu maddesi ile anılan maddesi ile anılan maddede yapılan değişiklik ve Anayasa Mahkemesinin 5237 sayılı Kanun'un 53 üncü maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24.11.2015 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas,2015/85 Karar sayılı iptal kararı nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

4.Dava konusu kaçak eşyanın 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası delaletiyle 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince müsaderesine karar verilmesi gerekirken doğrudan aynı Kanun'un 54 üncü maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi, Nedenleriyle hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Akçakale 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 09.07.2015 tarihli ve 2015/73 Esas, 2015/475 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiî ile katılan vekilinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye kısmen uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,