Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2020/276 K.2023/3537

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Hopa Asliye Ceza Mahkemesinin, 20.10.2011 tarihli ve 2011/259 Esas, 2011/267 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında kaçakçılık suçundan 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin birinci fıkrası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci, 52 nci ve 54 üncü maddeleri uyarınca 6.000,00 TL hapisten çevrili adlî para cezası ve 80,00 TL doğrudan verilen adlî para cezası ile cezalandırılmasına, kaçak eşyanın ve suçta kullanılan nakil aracının

müsaderesine karar verilmiştir.

2.Anılan kararın sanık müdafii ve o yer Cumhuriyet savcısı tarafından temyizi üzerine Yargıtay 7. Ceza Dairesinin 15.02.2018 tarihli ve 2016/19892 Esas ve 2018/1457 Karar sayılı ilâmı ile, "ele geçen kaçak eşyanın miktarına göre temel cezada 5237 sayılı Kanun'un 61 ... maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaşılması suretiyle hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi" nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.Hopa 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.01.2019 tarihli ve 2018/229 Esas, 2019/72 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında kaçakçılık suçundan 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrası ile 5237 sayılı Kanun'un 62 nci, 52 nci, 51 ..., 53 üncü ve 54 üncü maddeleri uyarınca 1yıl 15 gün hapis cezası ve 5.000,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hapis cezasının ertelenmesine, hak yoksunluklarına, kaçak eşyanın ve suçta kullanılan nakil aracının müsaderesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1.Katılan ... İdaresi vekilinin temyiz isteği; sanık hakkında şartları oluşmadığı halde cezasının ertelenmesine, sanığa alt sınıra yakın olarak ceza verilmesine ve re'sen nedenler ile hükmün bozulmasına ilişkindir.

2.Sanık müdafiinin temyiz isteği; sanığın suç işleme kastının olmadığına, zararı karşılayıp karşılamayacağı sorulmadan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesine, nakil aracının müsadere edilmesinin işlenen suça göre daha ağır sonuçlar doğurduğu ve hakkaniyete aykırı olduğuna ve re'sen nedenler ile hükmün bozulmasına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Olay tarihinde Gürcistan ülkesinden Türkiye'ye giriş yapan sanığın aracında yapılan kontrolde, araçta bulunan gizli bölme içerisinden toplamda 940 karton yabancı menşeli sigara ele geçirilmiştir.

2.Sanık suçlamayı inkar etmiş, araçta kaçak sigara bulunduğundan haberinin olmadığını beyan etmiştir.

3.Kaçak eşyaya mahsus tespit varakası dava dosyasında bulunmaktadır.

4.09 TB ... plakalı nakil aracı sanık adına kayıtlı, 1999 model Peugeot marka minibüs olup, 16.05.2011 tarihinde el konulmuştur. Dosyada mevcut 17.05.2011 tarihli bilirkişi raporunda araçta gizli bölme bulunduğu bildirilmiştir.

IV. GEREKÇE

1.14.05.2011 tarihli olay tutanağına göre sanığın Gürcistan ülkesinden Türkiye'ye kaçak eşyalarla giriş yaparken yakalandığının anlaşılması karşısında, sanığın üzerine atılı eylemin kül hâlinde 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrası kapsamında kaldığı cihetle; sanığın 4733 sayılı Tütün, Tütün Mamulleri ve Alkol Piyasasının Düzenlenmesine Dair Kanun'un 8 ... maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca cezalandırılması gerektiğine ilişkin Tebliğnamedeki görüşe iştirak edilmemiştir.

2.Sanığın kendi adına kayıtlı olan aracının zulalı bölümünden 9400 paket yabancı menşeili ve kaçak sigaranın ele geçmesi, sanığın miktar itibarıyla ticari mahiyette bulunan dava konusu sigaranın araçta bulunduğundan haberinin olmadığına yönelik savunmasının hayatın olağan akışına aykırı olması karşısında sanığın üzerine atılı kaçakçılık suçunun sübuta erdiği, yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı anlaşıldığından, sanık müdafii ve katılan ... İdaresi vekilinin yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri reddedilmiştir.

Ancak;

3.Dava konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katının ödenmesi hâlinde; soruşturma evresinde etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmamış ise verilecek cezada 1/2 oranında, yapılmış ise 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilerek 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca etkin pişmanlık ihtaratında bulunulması gerektiği de göz önünde bulundurulmak suretiyle;

10.12.2022 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'un 8 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının “yirmiüçüncü ” fıkra olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiüçüncü fıkrasına eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması hâlinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması hâlinde ise üçte birine kadar indirilir" şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içerdiği,

yine aynı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hâle geldiği anlaşılmıştır.

5237 sayılı Kanun'un 7 nci maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12 nci maddenin ikinci fıkrası kapsamında ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının mahkemesince saptanması ve sonucuna göre uygulama yapılması zorunluluğu bozmayı gerektirmiş,

4.Adlî sicil kaydı bulunmayan ve dosyada mevcut kaçak eşyaya mahsus tespit varakası talimat evrakına eklenmeksizin talimat yoluyla alınan savunmasında hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanmasını talep eden sanığa, davaya konu eşyanın ithâlinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplamından oluşan gümrük vergilerinin kamu zararı olduğunun bildirilmesi ve sonucuna göre gerektiğinde 5271 sayılı Kanun'un 231 ... maddesinin dokuzuncu fıkrası hükümleri gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,

Hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde (3 ve 4) üncü paragraflarında açıklanan nedenlerle Hopa 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.01.2019 tarihli ve 2018/229 Esas, 2019/72 Karar sayılı kararına yönelik sanık müdafii ve katılan ... İdaresi vekilinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye kısmen uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,