Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2020/6718 K.2022/10647

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; I- Sanıklar ... ve ... hakkında kurulan beraat hükümlerine yönelik katılan ... İdaresi vekilinin temyiz talebinin incelenmesinde;

Olay tutanağına göre, istihbarati çalışmalar neticesinde, ... plakalı aracın kaçak sigara ile yüklü ...plakalı araca öncülük yapacağı, bu şekilde kaçak sigara sevkiyatı yapılacağı bilgisinin edinilmesi üzerine ... kara yolu ... ilçe girişinde saat 14:00 sıralarında, ... plakalı araç görülerek fiziki takibe alınıp, bahse konu aracın yanına arka kısmında siyah poşetlerin bulunduğu ...plakalı aracın yaklaşarak araçların bir müddet peş peşe seyretmelerinin ardından durduruldukları, ... plakalı araç sanık ...'ın sevk ve idaresinde olup, araçta suç unsuruna rastlanılmadığı,

sanık ...'ün sevk ve idaresinde, sanık ...'ın ise içinde yolcu olarak bulunduğu ...plakalı aracın arka koltukları üzerinde sigara kartonlarının görülmesi sonrasında araçta bulunan şahısların arka koltuk ve bagajda sigara olduğunu beyan etmeleri üzerine 605 karton kaçak sigaranın ele geçirildiği olayda;

Sanık ...'ün aşamalarda amcaoğulları olan diğer sanıklarla birlikte ruhsatı ... adına kayıtlı ancak kendine ait olan ...plakalı araçla daha önce suçta kullanılan ... plakalı aracı Emniyet birimlerinden teslim almak üzere ...- Harran ilçesinden Mardin-... ilçesine geldiklerini, aracın teslim alınmasından sonra ... plakalı aracın sahibi olan ... ve ...'ın bahse konu araçla Şanlıurfaya gitmek üzere yola çıktıklarını, ardından ek gelir elde etmek amacıyla ... kara yolu üzerinde tanımadığı bir şahıstan kaçak sigara satın aldıktan sonra kendine ait araçla tek başına yola çıktığını, diğer sanıkların olaydan haberdar olmadıklarını.

Sanık ...'ın aşamalarda dönüş yolunda ...'ün kullandığı araçta bulunmadığını, sanık ...'ün tek başına aracıyla yola çıktığını, kaçak sigaralardan haberdar olmadığını, ancak kovuşturma aşamasında inkar etmiş ise de soruşturma aşamasında ...'ün kendisine söylemesi üzerine aracına sigara yüklendiğinden haberdar olduğunu, bahse konu aracın önünden gittiklerini.

Sanık ...'ın aşamalarda kardeşi ... ile birlikte dönüş yoluna çıktıklarını, sanık ...'ün ...plakalı araçla tek başına yola çıktığını, kaçak sigaralardan haberdar olmadığını beyan etmesi, her ne kadar olay tutanağı inkar edilmiş ise de, sanık ...'ın bir kısım kaçak sigaraların arka koltuk üzerine görünür vaziyette bulunduğu ...plakalı araçta yakalanmış olduğu gibi sonradan inkar etmiş ise de soruşturma ifadesine göre, kaçak sigaralardan haberdar olduğunun anlaşılması,

öncü olduğu değerlendirilen araçla sigara yakalanan araçta bulunan sanıklar arasında irtibat olup olmadığına ilişkin ... raporu CD halinde dosyaya celp edilmiş ise de temyiz denetimine olanak verecek biçimde yazılı olarak dosyada mevcut olmaması, sanıklara ait görüşme kayıtlarının Dairemizce incelenmesi neticesinde, sanıklar arasında şüpheli görüşmelerin mevcut olduğunun anlaşılması karşısında, öncelikle ... raporlarının elektronik ortamdan yazılı dökümünün alınması ve sanıklar arasında suç tarihinde görüşme dökümlerinden saatlik ayrıntılarının incelenmesi, beraat eden sanıklar ile

mahkumiyet kararı verilen sanığın birlikte hareket edip etmediklerinin tespiti açısından ortak baz istasyonu kullanıp kullanmadıklarının tespiti, sanık ...'ın hangi araçta yakalandığına dair olay tutanağı ile çelişen sanıkların beyanlarıyla ilgili olarak gerektiğinde tutanak mümzilerinin dinlenilmesi ve delillerin birlikte değerlendirilmesi gerekirken ... raporundan bahsedilmeksizin yetersiz gerekçeyle beraat hükmü kurulması,

Yasaya aykırı, katılan ... İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,

II- Sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik anılan sanık ve katılan ... İdaresi vekilinin temyiz taleplerinin incelenmesinde;

1- Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi,

yine aynı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarındaki miktarın hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödenmesi halinde verilecek cezada indirim uygulanacağının hüküm altına alındığı gözetilerek,

5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası kapsamında ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

2- 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

3- Suça konu otomobil cinsi nakil aracından 605 karton kaçak sigara ele geçirilmesi, suça konu kaçak sigaraların, taşıma kapasitesi yüküne göre aracın miktar veya hacim bakımından ağırlıklı bölümünü oluşturup kaçak eşyanın ... varakasına göre 40.368,19 TL'den ibaret değeri ile iadesine karar verilen nakil aracının 9.000 TL'den ibaret piyasa değeri göz önüne alındığında, TCK'nun 54/3. maddesine göre aracın müsadere edilmesinin hakkaniyete aykırı sonuçlar doğurmayacağının anlaşılması, sanık...'ün aşamalarda suça konu aracı haricen diğer sanık ...'dan satın aldığını beyan etmesi ve aracın kayıt maliki olan diğer sanık ...'ın da kovuşturma aşamasında bu beyanı doğrulaması karşısında suça konu nakil aracının müsaderesi yerine iadesine hükmedilmesi,

4- Sanıklar hakkında toplu kaçakçılıktan kamu davası açıldığı halde, 5607 sayılı Yasanın 4/2 maddesinin tartışılmadan hüküm kurulması,