Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2021/26227 K.2021/15196

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1.Suç tarihinde sanığa ait valiz içerisinde içerisinde toplamda 69 karton kaçak sigara ile 10 kg gümrük kaçağı çay ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda, mahkemece 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son maddesinin yollamasıyla aynı Yasa'nın 3/5. maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten ve aynı yasanın 3/10. maddesi uyarınca cezada takdiren yarı oranında artırım yapıldıktan sonra hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Yukarıdaki fıkralarda tanımlanan suçların konusunu oluşturan eşyanın değerinin fahiş olması halinde verilecek cezalar

yarısından bir katına kadar artırılır.

Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir" şeklindeki düzenleme uyarınca 2/3 ila 1/3 olarak belirlenen indirim oranlarının ele geçen eşyanın miktarına göre değerlendirilmesi gerektiği gözetilerek, dosya kapsamına göre yakalanan kaçak eşya miktarının 69 karton sigara ile 10 kg çay olması ve eşyanın gümrüklenmiş değerinin pek hafif olması karşısında, sanık hakkında yukarıda belirtildiği gibi cezada 1/3'üne kadar (2/3) indirim yapma olanağı varken, yasal gerekçe gösterilmeksizin yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,

2. Sanık hakkında 5607 sayılı Yasa üzerinden belirlenen 20 gün karşılığı adli para cezasında 5237 sayılı TCK'nun 62/1. maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapılırken sonuç olarak 16 gün yerine hesap hatası sonucu 13 gün karşılığı adli para cezasına ve TCK'nun 52/2. maddesi uyarınca neticeten 320,00 TL yerine 260,00 TL adli para cezasına hükmolunmak suretiyle eksik ceza tayini,

3. Hükmün gerekçe kısmında sanık hakkında ... 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/1303 Esas, 2010/723 Karar sayılı ilamı ile hükmedilen 1 yıl 8 ay hapis cezasının tekerrüre esas alındığı belirtilmiş olmasına karşın, hüküm fıkrasında anılan ilamın yanında ... 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2011/323 Esas, 2012/1220 Karar sayılı kararının da TCK'nun 58. maddesi kapsamında gösterilmesi suretiyle çelişki yaratılması,

4. Sanığın sabıka kaydında yer alan elektrik enerjisi hakkında hırsızlık suçuna ilişkin olarak, suça ilişkin düzenlemenin 6352 sayılı Kanunun 82. maddesi uyarınca yürürlükten kaldırılarak TCK'nun 163/3. maddesinde yeniden düzenlenmesi ve anılan Kanunun geçici 2. maddesinin 2. fıkrasında; elektrik enerjisi hakkında hırsızlık suçundan mahkumiyeti bulunan kişinin anılan Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 6 ay içinde zararı tamamen tazmin etmesi halinde verilen cezanın tüm sonuçlarıyla ortadan kaldırılacağını hükme bağlanmış olması karşısında, sabıka kaydındaki ilamla ilgili olarak uyarlama yargılaması ve ödeme yapılıp yapılmadığı araştırılarak sonucuna göre tekerrür hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

5.Sanığın tekerrüre esas alınan ...

1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2011/323 Esas, 2012/1220 Karar sayılı ilamının 4733 sayılı Yasaya muhalefet suçundan verilen mahkumiyet hükmüne ilişkin olduğu anlaşılmış olup, hükümden sonra 15.04.2020 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/22 ve yine 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi kapsamında getirilen lehe düzenlemeler gözetilerek, öncelikle sanık hakkında tekerrüre esas alınan ilamla ilgili uyarlama yargılaması yapılıp yapılmadığı mahkemesinden araştırılarak,

neticesine göre söz konusu ilamın tekerrüre esas alınıp alınmayacağının, keza 5275 sayılı Kanunun 108. maddesinin 2. fıkrası gereği sanığın birden fazla tekerrüre esas alınabilecek sabıkasının bulunması halinde bunlardan en ağırı olanın mükerrerlikte değerlendirilmesinin gerekmesi,

6.Sanık hakkında takdiri indirim uygulama maddesinin 5237 sayılı TCK'nun 62/1. maddesi yerine fıkra numarası gösterilmeksizin TCK'nun 62. maddesinin yazılması suretiyle CMK'nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

7.Sanığa verilen gün adli para cezasının ödenmemesi durumunda, infaza ilişkin olduğu halde ve infaz yetkisini kısıtlayacak şekilde, kamuya yararlı işte çalışmaya çevrileceği ihtarına karar verilmesi,