Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2021/26583 K.2022/3513

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1)Sanık hakkında suç tarihinde yürürlükte bulunan ve 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasanın 89. maddesiyle değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5. maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten sonra, aynı Yasanın 3/10. madde ve fıkrası gereğince uygulama yapılarak devamında 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesi gereğince değerlendirme yapılması gerekirken suç tarihinde yürürlükte olmayan 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi gereği hüküm kurulup, 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesi gereği pek hafif değer indirimi yapılarak karma uygulama yapılması,

Kabule göre de;

1)Mahkemece sanığın adli sicil kaydında bulunan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2014/302 Esas, 2014/409 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nun 86/2. maddesine muhalefet suçundan verilen 3 ay 10 gün hapis cezasının tekerrüre esas teşkil ettiği gerekçesiyle 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin uygulanmamasına karar verilmiş ise de.

5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi “Yedinci fıkra hariç, 3. maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgüt faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" şeklinde düzenlenmiştir. Buna göre, maddenin ikinci fıkrası uyarınca ödemeye bağlı indirim sebebi olarak öngörülen etkin pişmanlık hükmünün uygulanabilmesi için;

a-5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun, 7. fıkrası hariç olmak üzere 3. maddesinde tanımlanan suçlardan birinin işlenmiş olması,

b-Soruşturma aşaması sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar paranın Devlet Hazinesine ödenmesi,

c-Failin kaçakçılık suçundan mükerrir olmaması,

d-Kaçakçılık fiilinin bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmiş olmaması şartlarının birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir..." şeklinde belirtildiği üzere, etkin pişmanlık hükümlerinden istifade şartı olarak failin kaçakçılık suçundan mükerrir olmaması gerektiği, sanığın tekerrüre esas ilamının 5237 sayılı Yasanın 86/2. maddesine muhalefet suçu olduğu, kaçakçılık suçu olmadığı gözetilmeksizin yazılı şekilde hüküm tesisi,

2)Sanığın, tekerrüre esas alınan mahkumiyetine ilişkin TCK'nun 86. maddesinde düzenlenen kasten yaralama suçunun 02.12.2016 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun ile değişik 5271 sayılı CMK'nun 253. maddesine göre uzlaşma kapsamında kaldığı anlaşılmakla;

bu suç yönünden uzlaştırma hükümlerinin uygulanıp uygulanmadığı mahkemesinden araştırılarak sonucuna göre tekerrür hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması ve sanık hakkında hem hapis hem de adli para cezasına hükmedilmesi karşısında, TCK'nun 58. maddesinin uygulanmasında adli para cezalarında mükerrirlere özgü infaz rejimi uygulanmasına yasal olanak bulunmadığı halde hiçbir ayrım yapılmaksızın sanığın cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,