Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2021/4451 K.2021/7433

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I- 5271 sayılı CMK'nun 42/1. maddesi uyarınca eski hale getirme isteği hakkında karar verme görevi bulunmayan yerel mahkemenin 26.01.2018 tarih, 2015/882 E., 2016/476 K. sayılı ek kararı hukuken geçersiz ve yok hükmünde kabul edilip, kaldırılarak sanığın 29.06.2016 tarihli asıl hükme yönelik eski hale getirme ve temyiz isteminin incelenmesinde;

Sanığın 06.08.2016 tarihinde usulüne uygun olarak tebliğ edilen hükmü, CMUK'nun 310/1. maddesinde öngörülen 1 haftalık yasal süresinden sonra 16.01.2018 tarihinde temyiz ettiği anlaşılmakla, 5271 sayılı CMK'nun 40. maddesinde düzenlenen eski hale getirme talebine ilişkin olarak şartları bulunmadığından 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 317. maddesi uyarınca temyiz talebinin REDDİNE,

II- Suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz istemi ile katılan ... İdaresi vekilinin adı geçen suça sürüklenen çocuk ... sanık ... hakkındaki mahkumiyet hükümlerine ilişkin temyizine göre yapılan incelemede ise;

1.Suç tarihinde yürürlükte bulunan ve 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasanın 89. maddesiyle değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5. maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten sonra, aynı Yasanın 3/10. madde ve fıkrası gereğince uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

2. Suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi uyarınca cezalandırılması istemi ile kamu davası açıldığı halde, sanığa ek savunma hakkı verilmeksizin 5607 sayılı Yasanın 3/5-10. maddeleri uyarınca mahkumiyetine karar verilmesi,

3. 2594 karton bandrolsüz ve gümrük kaçağı sigaranın ele geçirildiği olayda; 5237 sayılı TCK'nun 61. maddesi uyarınca alt ve üst sınırlar arasında temel ceza belirlenirken suçun işleniş biçimi, suçun işlenmesinde kullanılan araçlar, suçun işlendiği zaman ve yer, suçun konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı ve failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığı unsurlarının dikkate alınması gerekmekte olup dosya kapsamına göre sanığın ve suça sürüklenen çocuğun benzer olaylarla karşılaştırıldığında vehamet arz eden fiilleri, eylem ile ceza arasındaki denge gözetildiğinde teşdidi gerektirdiği halde, sanık ... suça sürüklenen çocuk hakkında hapis cezası yönünden alt sınırdan uzaklaşılmadan ceza tayin edilmesi,

4. Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 62.maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükmün yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

5. Hükmün özünü oluşturan kısa kararda iddianame ile müsaderesi talep edilen nakil aracı hakkında olumlu ya da olumsuz karar verilmediği halde gerekçeli kararda, "tavzih" başlığı altında suçta kullanılan aracın müsaderesine karar verilmek suretiyle kısa karar ile gerekçeli karar arasında çelişki oluşturulması,

6. Sanık ... suça sürüklenen çocuk hakkında takdiri indirim uygulama maddesinin 5237 sayılı TCK'nun 62/1. maddesi yerine fıkra numarası gösterilmeksizin TCK'nun 62. maddesinin yazılması suretiyle CMK'nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

7. Suça konu eşyanın 5607 sayılı Kanunun 13/1. maddesi delaletiyle 5237 sayılı TCK’nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,