Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/10919 K.2022/17008

Dairemizin 22.09.2022 tarih ve 2022/4470 E., 2022/12552 K. sayılı ilamıyla sanığın temyiz isteminin kabulü ile hükmün onanmasına karar verilmiş olup, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 27.10.2022 tarih ve 7-2022/7436 sayılı itiraz yazısı ile Dairemiz kararının sanık aleyhine olduğundan kaldırılarak hükmün bozulması, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı, bu nedenle soruşturma aşamasında kamu zararından haberi olmayan ve etkin pişmanlıktan faydalanma imkanı olduğu bildirilmeyen sanığın yapılan ödeme ihtaratında, indirim oranının 1/2 olarak bildirilmesi gerekirken yazılı şekilde 1/3 olarak bildirilerek,

sanığın yanıltılması suretiyle 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uygulanmadan hüküm kurulmasından bahisle temyize konu bu hükmün bozulması gerektiği düşüncesi ile itirazda bulunulmuş ise de;

Soruşturma aşamasında 13.09.2013 tarihinde sanığa 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinde düzenlenen etkin pişmanlık müessesinden faydalanmak isteyip istemediği sorulmak suretiyle usulüne uygun ihtarat yapıldığı anlaşılmakla, Yapılan yeniden inceleme sonunda, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazı yerinde görülmediğinden, itirazın REDDİNE, Dosyanın 05.07.2012 tarihli ve 28344 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Yasanın 99. maddesiyle 5271 sayılı CMK'nun 308. maddesine eklenen 2 ve 3. fıkraları uyarınca itiraz incelemesinin yapılması için Yargıtay Ceza Genel Kurulu'na GÖNDERİLMESİNE, 24/11/2022 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

KARŞI DÜŞÜNCE

Sanık ...’in 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi yollamasıyla 3/5,10,22. maddelerinden cezalandırılmasına ilişkin Mersin 1. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 02.06.2021 tarihli kararının, sanık ... katılan ... vekilinin temyizi üzerine Dairemizin 22.09.2022 tarih ve 2022/12552 K sayılı ilamıyla onanmasına karar verilmiş, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 27/10/2022 tarihli itirazı üzerine dosya Dairemize gönderilmiştir. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazı yerinde görülmediğinden dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmesine ilişkin kararı yerinde değildir. Şöyle ki;

Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, sanığa soruşturma aşamasında 13.09.2013 tarihinde kolluk tarafından ihtar yapılmış,

sanık etkin pişmanlıktan yararlanmak istediğini beyan etmiş ise de, soruşturma aşamasında dosyada ... Varakasının bulunmadığı, iddianameyle dava açıldıktan sonra 04.02.2014 tarihinde ... varakasının dosyaya girdiği dolayısıyla soruşturma aşamasında sanığa kamu zararı bildirilmediği gibi Cumhuriyet Savcısı tarafından da yapılmış bir ihtaratın bulunmadığı, kovuşturma başladıktan ve ... varakası alındıktan sonra etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı,

soruşturma aşamasında kamu zararından haberi olmayan ve etkin pişmanlıktan faydalanma imkanı olduğu Cumhuriyet Savcısı tarafından bildirilmeyen sanığa 19. Ceza Dairesinin 17/06/2020 tarihli bozma ilamından sonra yapılan ödeme ihtaratında, indirim oranının 1/2 olarak bildirilmesi gerekirken yazılı şekilde 1/3 olarak bildirilerek, sanığın yanıltılması suretiyle 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uygulanmadan hüküm kurulması gerekçesiyle hükmün bozulması yerine, Yargıtay Ceza Genel Kurulu’na gönderilmesi yönündeki sayın çoğunluğun kararına katılmıyorum.

24.11.2022