Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/14608 K.2023/2656

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Kuşadası 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 02.06.2015 tarihli ve 2014/593 Esas, 2015/468 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) aykırılık suçundan 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesi ile 52 nci maddesinin ikinci fıkrası gereğince 2 yıl 6 ...

hapis ve 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, suça konu eşyanın 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası delaletiyle 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince müsaderesine karar verilmiştir.

2.Kuşadası 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 02.06.2015 tarihli kararının sanık ... o yer Cumhuriyet savcısı tarafından temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 10.12.2020 tarihli ve 2019/33438 Esas, 2020/18730 Karar sayılı ilâmıyla;

"...Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61. maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklinde düzenlemenin sanık lehine hükümler içerdiği,

yine aynı Kanun'un 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nin 7. maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63. maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası mucibince ilgili hükümlerin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı araştırılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun yerel mahkemece yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,..." nedeniyle sair yönleri incelenmeyen hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

3.Kuşadası 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.04.2021 tarihli ve 2021/57 Esas, 2021/334 Karar sayılı kararıyla sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan, aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası yollanmasıyla aynı Kanun'un beşinci, onuncu ve yirmiikinci fıkraları, 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 10 ... hapis ve 20,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, 5237 sayılı Kanun'un 51 ... maddesinin birinci fıkrası uyarınca hapis cezasının ertelenmesine; imha edilenler dışında adlî emanetin 2014/270 sırasına kayıtlı suça konu kaçak eşyanın 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddenin birinci fıkrası delaletiyle 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince müsaderesine karar verilmiştir.

4.Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 20.11.2022 tarihli ve 2021/117792 sayılı bozma görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A.Sanık Müdafiinin Temyiz İsteği, 1.Dosyaya sunulan dekontlardan da anlaşılcağı üzere kamu zararının giderildiğine, sanığın beraat etmesi gerekirken hakkında ceza tayininin hukuka aykırı olduğuna, sanığın suçu bilerek ve isteyerek gerçekleştirmediğine,

2.Re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulmasına ilişkindir.

B.Katılan ... İdaresi Vekilinin Temyiz İsteği, 1.Sanık hakkında hükmedilen hapis cezasının ertelenmesi koşullarının mevcut olmadığına, sadece adli emanette yer alan eşyalara ilişkin müsadere kararı verildiğine,

2.Re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulmasına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.09 T 5511 plakalı ticari aracın arka kısmındaki cam bölmeden görünecek şekilde üst üste konulmuş vaziyette kolilerin bulunduğunun görülmesi ile şüphe üzerine durdurulan araçta dosyada mevcut önleme araması kararı kapsamında yapılan aramada, yolcu olarak bulunan sanığa ait olduğu tespit edilen ve koliler içerisinde bulunan çay kutuları içerisinde 5 farklı marka 1766 paket kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır.

2.Yakalanan kaçak sigaralar hakkında düzenlenen kaçak eşyaya mahsus tespit varakası dosya arasına alınmıştır.

3.Sanık savunmasında, sigaraların kendisine ait olmadığını, çalışmış olduğu barda tanıştığı ve kendisini Yaşar Gültekin olarak tanıtan şahsın isteği üzerine suça konu kolileri kargodan emaneten aldığını, şahsın açık kimlik ve adres bilgilerini bilmediğini, şahsı sonrasında aradığında ise ulaşamadığını beyan etmiştir.

4.Sanığa soruşturma aşamasında 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca etkin pişmanlık ihtaratı yapılmadığı anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

Olay ve olgular bölümünde belirtildiği üzere, sanığın bulunduğu ticari aracın arka kısmındaki cam bölmeden görünecek şekilde üst üste konulmuş vaziyette kolilerin bulunduğunun görülmesi ile şüphe üzerine durdurulan araçta dosyada mevcut önleme araması kararı kapsamında yapılan aramada sanığa ait olduğu tespit edilen 5 farklı marka 1766 paket kaçak sigara ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda, her ne kadar sanık savunmasında, suça konu sigaraları arkadaşı adına kargodan teslim aldığını ileri sürerek suçlamaları kabul etmemiş ve kamu zararını ödediğine ilişkin makbuzları dosyaya sunduğunu bildirmiş ise de,

sigaraların sahibi olduğu şahsın kimlik bilgilerini ve adresini dosyaya sunmadığı bu beyanının suçtan kurtulmaya matuf soyut nitelikte bulunduğu gibi Germencik Vergi Dairesi Müdürlüğünün cevap yazısına göre, dosyaya sunulan dekontların kaçak eşyaya ilişkin ziyaa uğratılan vergi ve cezalara ilişkin olduğu bildirildiğinden, tüm dosya kapsamına göre, yapılan aramanın usulüne uygun, ele geçirilen gümrük kaçağı sigaraların ticari miktar ve mahiyette olduğu ve sanığın eyleminin sabit olduğu belirlenmekle, sanık müdafii ve katılan vekilinin aşağıda belirtilen hukuka aykırılıklar dışında sübuta yönelen temyiz sebepleri reddedilmiştir.

Ancak;

Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasında yapılan değişiklik gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında,

mahkemece sanığa yapılacak ödeme ihtaratında indirim oranının 1/2 olarak gösterilmesi gerektiği de

dikkate alınarak, suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarı hesaplanıp, hukuki sonuçları ile sanığa bildirilmesi ve sonucuna göre sanığın 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi,

Kabule göre de; 1.Kısa süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında, infazı kısıtlayacak şekilde erteleme süresi boyunca hak yoksunluklarının uygulanmasına yer olmadığına, ertelemenin ortadan kalkarak hapis cezasının infaz edilmesi durumunda ise koşullu salıverilinceye kadar hak yoksunluklarının uygulanmasına karar verilmesi,

2.Kaçak olduğu anlaşılan sigaraların imha edilip edilmediklerine bakılmaksızın 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması nedenleriyle hukuka aykırılık bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Kuşadası 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.04.2021 tarihli ve 2021/57 Esas, 2021/334 Karar sayılı kararına yönelik sanık müdafii ve katılan ... İdaresi vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,