Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/15062 K.2023/2219

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri usûlü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Elazığ Çocuk Mahkemesinin, 13.05.2014 tarihli ve 2013/682 Esas, 2014/323 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) muhalefet suçundan aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesi ve 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 1 yıl 8 ... hapis ve 1.000,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, suça konu sigaraların 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca müsaderesine karar verilmiştir.

2.Elazığ Çocuk Mahkemesinin, 13.05.2014 tarihli ve 2013/682 Esas, 2014/323 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 10.12.2020 tarihli ve 2019/25583 Esas, 2020/18708 Karar sayılı ilâmıyla;

"Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61 ... ve 62 nci maddeleri ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun kapsamında getirilen lehe düzenlemelerin 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12 nci maddenin ikinci fıkrası mucibince uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı araştırılarak sonucuna göre suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun yerel mahkemece yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,..." nedeniyle sair yönleri incelenmeyen hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

3.Elazığ Çocuk Mahkemesinin, 25.02.2021 tarihli ve 2021/20 Esas, 2021/135 Karar sayılı kararıyla suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan, aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci ve yirmiikinci fıkraları, 5237 sayılı Kanun'un 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesi ve 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca hapisten çevrili 4.000,00 TL ve 20,00 TL gün adlî para cezası ile cezalandırılmasına, suça konu sigaraların 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca müsaderesine karar verilmiştir.

4.Elazığ Çocuk Mahkemesinin, 25.02.2021 tarihli ve 2021/20 Esas, 2021/135 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine Dairemizin 07.04.2022 tarihli ve 2021/27927 Esas, 2022/7030 Karar sayılı ilâmıyla;

"...Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre suça sürüklenen çocuğun eyleminin 11/04/2013 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi kapsamında kaldığı,

ancak suç tarihinden sonra ise 28/06/2014 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5, 3/10. madde ve fıkraları kapsamında bulunduğu nazara alınarak suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasa ile 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 3/18-son. maddesinin yollamasıyla 3/5, 3/10, 3/22,

5/2. maddeleri somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken karma uygulama yapılarak yazılı şekilde hüküm tesisi,

Kabule göre de;

1-Suça sürüklenen çocuktan ele geçirilen kaçak sigaraların 1.155,03 TL'den ibaret gümrüklenmiş değerinin 2013 yılı itibarıyla pek hafif değerde olması ve yerel mahkemece de 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesi uyarınca 2/3 oranında indirim yapılmasına karşın, hükmün esasını oluşturan kısa karar ile hükmün gerekçe kısmında hafif değerde olduğunun belirtilmesi,

2-Kısa süreli hapis cezasının adlî para cezasına çevrilmesi sırasında uygulama maddesi olan TCK'nun 50/3. ve 50/1-a. maddelerinin gösterilmemesi ve TCK'nun 31/3. maddesi uyarınca yapılan indirimle hapis cezası yanında hükmolunan gün adlî para cezasının 1 gün yerine 2 gün olarak belirlenmesi suretiyle CMK'nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,..." nedenleriyle hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

5.Elazığ Çocuk Mahkemesinin, 08.09.2022 tarihli ve 2022/254 Esas, 2022/399 Karar sayılı kararıyla suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan, aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrasının son cümlesi yollaması ile anılan Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci, onuncu ve yirmiikinci fıkraları ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesi, 50 nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi ve 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca hapis cezasından çevrili 4.000,00 TL ve 20,00 TL gün adlî para cezası ile cezalandırılmasına, suça konu sigaraların 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca müsaderesine karar verilmiştir.

6.Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 21.11.2022 tarihli ve 2022/131322 sayılı, "...1-)7242 sayılı Kanunun 62. Maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanunun 5/2 maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanunun 5/2-son cümlesi kapsamında "soruşturma evresinde ihtar yapılmaması halinde kovuşturma evresinde hakim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin de getirildiği gözetilerek,

soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtar yapılmayan sanık hakkında, mahkeme tarafından kovuşturma aşamasında da suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin 1/2 olduğu ve etkin pişmanlıktan faydalanmanın hüküm tarihine kadar olduğu hususlarında SSÇ'ye ihtarat yapılmaması,

2-)Suça konu kaçak eşyanın 5607 sayılı Kanun 13/1 delaletiyle TCK 54/4 uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken, uygulama maddesinin TCK 54/4 şeklinde hatalı belirtilmesi..." nedenine dayalı bozma görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz Sebepleri; 1.Usulüne uygun olarak alınmış bir arama kararı bulunmaması nedeniyle suça sürüklenen çocuğun beraat etmesi gerektiğine, hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanamayacağına dair karar ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onuncu fıkrası uyarınca yapılan artırımın usûl ve kanuna aykırı olduğuna,

2.Re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Elinde siyah poşet bulunan ve durumundan şüphenilerek durdurulan suça sürüklenen çocuğun elindeki poşette ne olduğu sorulduğunda, suça sürüklenen çocuğun kaçak sigara bulunduğunu beyan etmesi üzerine kendi rızasıyla teslim ettiği poşette 20 karton kaçak sigara ele geçirilmiştir.

2.Suça sürüklenen çocuk savunmasında, suça konu sigaraları tezgahta satmak amacıyla götürürken yakalandığına dair ikrarda bulunmuştur.

3.Suça sürüklenen çocuğa soruşturma aşamasında 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca usulüne uygun olarak etkin pişmanlık ihtaratı yapılmadığı, Elazığ Çocuk Mahkemesinin, 13.05.2014 tarihli ve 2013/682 Esas, 2014/323 Karar sayılı kararının Yargıtay (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 10.12.2020 tarihli ve 2019/25583 Esas, 2020/18708 Karar sayılı ilâmıyla bozulması üzerine kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarı olan 2.310,06 TL'yi maliye veznesine yatırması

halinde 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasında belirtilen lehe hükümlerin uygulanarak cezasında indirim yapılacağı hususunun suça sürüklenen çocuğa usûlüne uygun olarak ihtar edildiği ve belirtilen miktarın ödenmediği anlaşılmıştır.

4.Suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası uyarınca cezalandırılması istemi ile kamu davası açıldığı ve 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci, onuncu ve yirmiikinci fıkraları uyarınca ek savunma hakkı tanındığı anlaşılmıştır.

5.Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (4) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verilerek gereklerinin yerine getirildiği saptanmıştır.

IV. GEREKÇE

1.Her ne kadar Tebliğname'de, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtar yapılmayan suça sürüklenen çocuk hakkında, mahkeme tarafından kovuşturma aşamasında suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin 1/2 olduğu ve etkin pişmanlıktan faydalanmanın hüküm tarihine kadar olduğu hususlarında suça sürüklenen çocuğa ihtarat yapılmadığı gerekçesiyle hükmün bozulması talep edilmiş ise de;

bozma sonrası gümrüklenmiş değerin iki katı tutarı olan 2.310,06 TL'yi maliye veznesine yatırması halinde 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasında belirtilen lehe hükümlerin uygulanarak cezasında indirim yapılacağı hususunun usûlüne uygun olarak ihtar edildiği ve suça sürüklenen çocuğun indirim oranında yanıltılmadığı anlaşıldığından, Tebliğnamede yer alan (1) numaralı görüşe iştirak olunmamıştır.

2.Olay ve olgular bölümünde belirtildiği üzere; suça sürüklenen çocuğa ait siyah poşet içerisinde 2 farklı marka 20 karton gümrük kaçağı sigaranın ele geçirilmesinden ibaret somut olayda, olay tutanağına, suça sürüklenen çocuğun ikrarına ve tüm dosya kapsamına göre, suça konu gümrük kaçağı sigaraları ticari amaçla bulundurduğu anlaşıldığından, hükümde bu yönüyle hukuka aykırılık bulunmamıştır.

3.Yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafiinin yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri reddedilmiştir.

4.Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümde, Yargıtay tarafından düzeltilmesi mümkün görülen, dava konusu kaçak sigaraların 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası delaletiyle 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince müsaderesine karar verilmesi gerekirken delalet maddesi gösterilmeden doğrudan 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince müsaderesine karar verilmesi dışında hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Elazığ Çocuk Mahkemesinin 08.09.2022 tarihli, 2022/254 Esas,

2022/399 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun'un 321 ... maddesi gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun'un 322 nci maddesi gereği hüküm fıkrasında yer alan müsadereye ilişkin paragrafın çıkartılarak yerine "Dava konusu kaça sigaraların 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası delaletiyle 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince müsaderesine" ibaresinin eklenmesi suretiyle hükmün Tebliğname'ye kısmen uygun olarak, oy birliğiyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,