Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/3277 K.2022/8845

5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet suçundan sanıklar ... ve ...'un, anılan Kanunun 3/5, 3/10, 3/10-son, 3/22, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 62/1 ve 52/2. maddeleri gereğince 2 yıl 6 ay hapis ve 100,00 Türk lirası adli para cezaları cezalandırılmalarına dair ...

Asliye Ceza Mahkemesi'nin 10/11/2015 tarihli ve 2015/308 esas, 2015/1122 sayılı kararının temyiz edilmesi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 23/05/2020 tarihli ve 7-2016/265 sayılı yazısı ile, dosyanın 15/04/2020 tarihli Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun uyarınca değerlendirme yapılmak üzere mahalline gönderilmesini müteakip yapılan yargılama sonunda, 10/11/2015 tarihli hükmün kaldırılması ile sanıkların 5607 sayılı Kanunun 3/5, 3/10, 3/10-son, 3/22-2,

5237 sayılı Kanunun 62/1 ve 52/2. maddeleri uyarınca 10 ay hapis ve 20,00 Türk lirası adli para cezaları ile cezalandırılmalarına dair ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 13/11/2020 tarihli ve 2020/951 Esas, 2020/1169 sayılı sayılı kararı aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığı'ndan verilen 04/02/2022 tarihli kanun yararına bozma istemini içeren dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 10.03.2022 tarihli ve KYB. 2022-20295 sayılı ihbarnamesi ile daireye verilmekle okundu.

Mezkür ihbarnamede;

15/04/2020 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanunun 63. maddesi ile 5607 sayılı Kanuna eklenen geçici 12. maddesindeki ''(1) Haklarında hüküm verilmiş olup da dosyası infaz aşamasında olanlar, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödedikleri takdirde Kanunun 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendinde bu maddeyi ihdas eden Kanun'la yapılan düzenlemeden faydalanabilir.'' şeklindeki, 5607 sayılı Kanunun 5/2. maddesinde "Yedinci fıkrası hariç,

3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine; a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında, b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında, indirilir.

Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır. (3) İkinci fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi hâlinde uygulanmaz" şeklinde düzenleme nazara alındığında,

Sanıklara doksan gün içerisinde suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödemeleri halinde haklarında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması bakımından ihtar yapılıp sonucuna göre hukuki durumun takdir ve tayin edilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde karar verilmesinde isabet görülmemiş ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozmaya atfen ihbar olunmuş bulunmakla Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanıklar ... ve ... hakkında ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 10.11.2015 tarihli ve 2015/308 Esas, 2015/1122 Karar sayılı ilamı ile 5607 sayılı Yasaya muhalefet suçundan kurulan hükmün, adı geçen sanıklar tarafından temyiz edilmesi üzerine Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 23.05.2020 tarihli yazısına istinaden 7242 sayılı Yasa kapsamında getirilen lehe değişikliklerin değerlendirilmesi için dosyanın yerel mahkemeye iade edildiği gözetilerek;

15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;

a)Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,

b)Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir.

Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." hükmünü içermesi ve sanıklara soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmaması karşısında; kovuşturma aşamasında sanıklara yapılacak ödeme ihtaratında indirim oranının 1/2 olarak gösterilmesi gerektiği de dikkate alınarak,

suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarı hesaplanıp, hukuki sonuçları ile sanıklara bildirilmesi ve sonucuna göre sanıkların 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uyarınca hukuki durumlarının değerlendirilmesi gerekirken, 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12/1. maddesinde öngörülen 90 günlük sürenin "haklarında hüküm verilmiş olup da dosyası infaz aşamasında olanlar" için geçerli olduğu,

ancak somut olayda sanıklar hakkında kurulan 10.11.2015 tarihli hükmün henüz kesinleşmediği gözetilmeden yazılı şekilde etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi yasaya aykırı;