Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2023/5153 K.2023/5868

İdaresi vekilinin temyiz isteği yönünden; suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliği itibarıyla 4733 sayılı Tütün, Tütün Mamulleri ve Alkol Piyasasının Düzenlenmesine Dair Kanun (4733 sayılı Kanun) kapsamında kaldığı, buna göre de suçtan zarar görmeyen Gümrük İdaresi'nin 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 237 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca açılan kamu davasına katılma hakkının ve aynı Kanun’un 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği bu suçtan kurulan hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunmadığı, Katılan ... vekili ile sanığın temyiz istekleri yönünden; sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün;

karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Kanun'un 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu,

aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.İzmir 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 11.11.2013 tarihli ve 2013/656 Esas, 2013/1412 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 4733 sayılı Tütün, Tütün Mamulleri ve Alkol Piyasasının Düzenlenmesine Dair Kanun'a (4733 sayılı Kanun) muhalefet suçundan aynı Kanun'un 8 inci maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca neticeten 1 yıl 8 ... hapis ve 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, kaçak eşyanın zoralımına ve tasfiyesine karar verilmiştir.

2.Anılan kararın Gümrük İdaresi vekili ve sanık tarafından temyizi üzerine, Yargıtay 7. Ceza Dairesinin, 19.03.2019 tarihli ve 2015/13970 Esas, 2019/28074 Karar sayılı ilâmıyla. Gümrük idaresi vekilinin temyiz hakkı bulunmadığından temyiz isteminin reddine, Sanığın temyiz istemi yönünden, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 43 üncü maddesi kapsamında değerlendirilmesi gereken dosyası bulunduğundan sair yönü incelenmeksizin bozulmasına karar verilmiştir.

3.İzmir 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 17.06.2019 tarihli ve 2019/304 Esas, 2019/699 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 4733 sayılı Kanun'un 8 inci maddesinin dördüncü fıkrası, 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü madddesi uyarınca neticeten 2 yıl 1 ... hapis ve 100,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, sanık hakkında zincirleme suça esas alınan ve kesinleşen 1 yıl 8 ... hapis ve 80,00 TL adlî para cezasının mahsubuna, kaçak eşyanın zoralımına karar verilmiştir.

4.Anılan kararın sanık tarafından temyizi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 04.06.2020 tarihli ve 7 - 2019/92813 sayılı yazısı ile, 7242 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 61 inci ve 62 nci maddeleriyle değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü ve 5 inci maddelerinde yapılan değişikliklerin, hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmuş sanık lehine olması nedeni ile dava dosyası mahkemesine iade edilmiştir.

5.İzmir

1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 27.09.2022 tarihli ve 2020/828 Esas, 2022/2079 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) muhalefet suçundan anılan Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası delaletiyle 3 üncü maddesinin beşinci, onuncu ve yirmiikinci fıkraları ile 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca neticeten 1 yıl 15 gün hapis ve 20,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, sanık hakkında zincirleme suça esas alınan ve uyarlama sonucunda İzmir

1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 2021/528 Esas, 2022/978 Karar sayılı kararı ile verilen 10 ... hapis ve 20,00 TL adlî para cezasının mahsubuna, sanığın sonuç olarak 2 ... 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, infazın bu ceza üzerinden yapılmasına, hapis cezasının ertelenmesine, kaçak eşyanın müsaderesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1.Katılan ... vekilinin temyiz nedenleri; vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiği ve re'sen dikkate alınacak nedenlerle hükmün dilekçede belirtilen husus yönünden bozulması talebine ilişkindir. 2.Sanığın temyiz nedenleri; kararın bozularak beraatine karar verilmesi gerektiğine yöneliktir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.23.02.2013 tarihinde kolluk görevlilerince kontrol amacıyla sanığın işlettiği Tütün Evi adlı iş yerine girildiğinde açık olan masa çekmecesinde gümrük kaçağı kaçak sigaralar görülerek, iş yerinde bulunan dava dışı Recep Çınar tarafından teslim edilen 325 paket gümrük kaçağı sigara ele geçirilmiştir.

2.Sanık aşamalarda alınan savunmalarında, iş yerinin kendisine ait olduğunu, suça konu sigaraları satmak amacıyla bulundurduğunu ikrar etmiş, bozma ilamı sonrasında önceki savunmalarını tekrarla ödeme ihtaratının yapıldığını ancak ödeyecek durumunun olmadığını ifade etmiştir.

3.Soruşturma aşamasında 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca sanığa etkin pişmanlık ihtaratı yapılmadığı, Mahkeme tarafından düzenlenen ödeme ihtaratında, gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarını duruşma gününden 5 gün öncesine kadar ödemesi halinde cezasında 1/3 oranında, koşulların oluşması halinde ise yarı oranında indirim yapılacağının ihtar edildiği görülmektedir.

4.Hukuki Süreç başlığı altında (2) numaralı kısımda bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilamında belirtilen, sanığın zincirleme suça esas teşkil eden ve kesinleşen dosyasında İzmir

1. Asliye Ceza Mahkemesinin 13.04.2022 tarihli ve 2021/528 Esas, 2022/978 Karar sayılı kararı ile uyarlama yargılaması yapıldığı, 25.07.2022 tarihinde kesinleştiği ve sanığın neticeten 10 ... erteli hapis ve 20,00 TL adlî para cezası ile cezalandırıldığı, mahkeme tarafından bu ilamın mahsubuna karar verildiği görülmüştür. 5.Dava konusu eşyanın suç tarihinde gümrüklenmiş değerinin Dairemizin yerleşik içtihatları doğrultusunda pek hafif değerde kabul edildiği anlaşılmıştır.

6.Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (4) numaralı kısımda bilgilerine yer verilen Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının iade yazısının gereklerinin kısmen yerine getirildiği saptanmıştır.

IV. GEREKÇE

A. Katılan ... İdaresi Vekilinin Temyiz İstemi Yönünden. Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre sanığın eyleminin 4733 sayılı Kanun kapsamında kaldığı, suçtan doğrudan zarar görmeyen Gümrük İdaresi'nin davaya katılma ve hükmü temyize yetkisi bulunmadığı gibi katılmasına karar verilmesi de hükmü temyiz yetkisi vermeyeceğinden, Gümrük İdaresi vekilinin temyiz isteminin reddine karar verilmesi gerekmiştir. B. Katılan ...

Vekilinin Münhasıran Vekalet Ücretine Yönelik Temyiz İstemi ile Sanığın Temyiz İstemi Yönünden. Olay ve Olgular başlığı altında ayrıntılarına yer verilen olay tutanağı, sanık savunması, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre sanığın eyleminin sabit olduğu belirlenmekle, katılan ... vekili ve sanığın diğer temyiz sebeplerinin reddine karar verilmiştir. Ancak.

1.5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında yapılan değişiklik gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve sanığın kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödeme imkanı bulunduğu halde, mahkeme tarafından yapılan ödeme ihtaratında duruşma gününden 5 gün öncesine kadar ödeme koşuluna yer verilerek sanığın yanıltılması ve hakkında ödemediğinden bahisle etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmaması,

2.Sanık hakkında temel ceza belirlendikten ve 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesi uyarınca gerekli artırım ve takdiri indirim nedenleri uygulandıktan sonra zincirleme suça esas teşkil eden İzmir 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 13.04.2022 tarihli ve 2021/528 Esas, 2022/978 Karar sayılı ilamıyla kesinleşen 10 ... hapis ve 20,00 TL adlî para cezasının mahsubuna karar verilmesi ile yetinilmesi gerekirken, söz konusu cezanın netice cezadan düşülmesi suretiyle sanığın 2 ...

15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmesi, 3.Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliği itibariyle katılma hakkı bulunan ... lehine AAÜT uyarınca karar tarihindeki maktu vekalet ücretine hükmedilmesi gerekirken, suçtan zarar görmeyen Gümrük İdaresi lehine vekalet ücretine hükmedilmesi, Nedenleriyle hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

A. Gümrük İdaresi Vekilinin Temyiz İstemi Yönünden. Gerekçe bölümünde (A) bendinde açıklanan nedenle, Gümrük İdaresi vekilinin temyiz isteğinin 1412 sayılı Kanun’un 317 nci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle REDDİNE, B. Katılan ... Vekili ile Sanığın Temyiz İstemleri Yönünden. Gerekçe bölümünde (B) bendinde açıklanan nedenlerle İzmir