Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2023/8847 K.2023/7075

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.... Asliye Ceza Mahkemesinin, 05.04.2012 tarihli ve 2011/457 Esas, 2012/363 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5015 sayılı Petrol Piyasası Kanunu'na (5015 sayılı Kanun) muhalefet suçundan 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca beraatine karar verilmiştir. 2.Anılan kararın o yer Cumhuriyet savcısı tarafından temyizi üzerine Dairemizin 26.12.2013 tarihli ve 2013/5031 Esas, 2013/25069 Karar sayılı ilâmıyla; ticari faaliyette bulunduğu anlaşılan sanık hakkında mahkûmiyet kararı verilmesi gerektiğinden bozulmasına karar verilmiştir.

3.... 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 01.07.2014 tarihli ve 2014/18 Esas, 2014/278 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5015 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan aynı Kanun'un Ek 5 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca neticeten 1 yıl 8 ... hapis ve 500,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, sanığın mahkûmiyetine dair hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, kaçak akaryakıtın müsaderesine karar verilmiştir.

4.Sanığın denetim süresinde işlediği suçun ihbarı üzerine, ... 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 02.06.2016 tarihli ve 2016/198 Esas, 2016/296 Karar sayılı kararı ile hükmün açıklanmasına, sanığın 5015 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan aynı Kanun'un Ek 5 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca neticeten 1 yıl 8 ... hapis ve 500,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

5.Anılan kararın sanık tarafından temyizi üzerine Dairemizin 29.12.2020 tarihli ve 2018/17135 Esas, 2020/19980 Karar sayılı ilâmıyla; 7242 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un (7242 sayılı Kanun) 61 ve 62 nci maddeleriyle değişik 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 ve 5 inci maddelerinde yapılan değişikliklerin, hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmuş sanık lehine olması nedeni ile bozulmasına karar verilmiştir.

6.... 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 23.02.2023 tarihli ve 2021/277 Esas, 2023/113 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci, onuncu ve yirmiikinci fıkraları uyarınca neticeten 1 yıl 3 ... hapis ve 5.000,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanığın temyiz istemi; suçu işlemediğine, lehe hükümlerin uygulanması gerektiğine ve re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Suç tarihinde sanığın sorumlusu olduğu ... yerinde tırlara yakıt ikmali yapıldığı görülmekle, konteyner içinde sayaç ve yakıt pompası ile dört plastik bidonda toplam 3.680 lt akaryakıt ele geçirildiği anlaşılmıştır.

2.Sanık aşamalardaki savunmasında, ele geçen ürünün enjektör temizlenmesi için kullandığını beyan ederek atılı suçu kabul etmemiştir.

3.Dosyada mevcut ... analiz raporuna göre ele geçen ürünün mineral yağ ve organik çözücü karışımı olduğu tespit edilmiştir.

4.Dosyada Kaçak Eşyaya Mahsus Tespit (...) varakasının bulunmadığı, 15.02.2022 havale tarihli bilirkişi raporu ile ... kıymet ve gümrüklenmiş değerin belirlendiği, sanığa etkin pişmanlık için anılan

rapordaki ... kıymet veya gümrüklenmiş değerin iki katını ödemesi halinde indirim uygulanacağının ihtar edildiği ve sanığın da ihtar edilen ... kıymeti ödediği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

1.Dava konusu eşyanın mineral yağ ve organik çözücü karışımı olması karşısında; suç tarihinde yürürlükte bulunan 5015 sayılı Kanun'un Ek 5 inci maddesinin birinci fıkrası ile suç tarihinden sonra yürürlüğe giren 6545 sayılı ve 7242 sayılı Kanunlar ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onikinci fıkrasının somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci ve onuncu fıkraları uyarınca hüküm kurulması,

2.7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hazinesine;

a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,

b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir.

Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.” düzenlemesi karşısında, etkin pişmanlık hükümlerinin kovuşturma aşamasında uygulanmasının mümkün olduğu anlaşılmakla, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık ihtaratı da yapılmadığı gözetilerek; dava konusu kaçak eşya için Gümrük İdaresine ... varakası düzenlettirilerek,

düzenlenecek ... varakasındaki eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarını yatırması halinde cezasında 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca yarı oranda indirim yapılacağı ihtarı yapılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken, sanığa Olay ve Olgular başlığı 4 numaralı bentte ayrıntıları yazılı bilirkişi raporunda belirtilen ... kıymet veya gümrüklenmiş değerin iki katının etkin pişmanlık için ödemesi ihtar edilerek, sanığın ödeyeceği miktar ve indirim oranında yanıltılması suretiyle yazılı şekilde hüküm tesisi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR