Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2010/3754 K.2010/4206

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtay'ca incelenmesi davalılardan ... tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

Kadastro sırasında 189 ada 20 parsel sayılı 9748,94 metrekare yüzölçümündeki taşınmaz kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak ... ve ... ile ölü olduğu belirtilmek suretiyle ... adına tespit edilmiştir. Davacı ... ve ... tapu kaydına, miras yoluyla gelen hakka ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanarak dava konusu taşınmazın 6 dönümlük bölümünün muris ... mirasçıları adına tescili istemiyle dava açmışlardır. Mahkemece davanın kabulüne, 189 ada 20 parsel sayılı taşınmazın muris ..., muris ... ve muris ... mirasçıları adına tapuya tesciline karar verilmiş; hüküm, davalılardan ... tarafından temyiz edilmiştir.

Tespit maliklerinden ..., oğlu ...’ın tespit tarihinden önce vefat ettiği dosya içeriği ile belirlenmiştir. Kural olarak 4.5.1978 tarih 4/5 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca ölü kişi aleyhine dava açılamaz ve ıslah yoluyla da olsa hasım değiştirilemez. Ne var ki sözü edilen İçtihadı Birleştirme Kararı özel bir hüküm bulunmadığı takdirde ve genel mahkemede görülmekte olan davalar hakkında uygulanır.

3402 Sayılı Kadastro Kanununun 29.maddesi hükmü dikkate alındığında sözü edilen İçtihadı Birleştirme Kararının kadastro davalarında uygulama olanağı bulunmamaktadır. Yukarıda açıklanan ölü davalının mirasçılarına dava dilekçesi ve duruşma günü tebliğ edilmediği gibi tespit maliki ... adına da dava dilekçesi ve duruşma günü tebliğ edilmemiştir.

Her ne kadar ... keşif sırasında dinlenilmiş ise de mahkemece usulüne uygun olarak davaya katılımı sağlanmadığından taraf koşulunun oluşturulduğundan söz edilemez. Öğretide ve uygulamada taraf koşulunun oluşturulmamış olması başlı başına bozma nedenidir.

O halde sağlıklı bir sonuca varılabilmesi için vefat ettiği belirlenen ...’ın yasal mirasçılarını gösterecek şekilde nüfus aile kayıt tablosu getirtilmeli, mirasçılarının kimlikleri bu yolla belirlenmeli, adı geçen mirasçıların tebliğe elverişli adresleri zabıta aracılığıyla sorulup saptanılmalı, bundan sonra dava dilekçesi ve duruşma günü adı geçenin mirasçıları ile tespit maliki ...’a 7201 sayılı Tebligat Kanunu ve Nizamnamesi uyarınca yöntemine uygun şekilde tebliğ edilmeli, husumet yaygınlaştırılarak bu yolla taraf koşulu oluşturulmalı, gösterecekleri deliller sorulup saptanmalı, iddia ve savunma doğrultusunda toplanan ve toplanacak tüm deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna uygun bir karar verilmelidir.