Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2012/5209 K.2012/9937

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi taraflarca istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

Dava, elektrik kullanımı nedeniyle tahakkuk ettirilen borç miktarınca borçlu olmadığının tespiti istemine ilişkindir.

1)Mahkemece, 6100 sayılı H.M.K.'nun 120. maddesine göre gider avansı yatırılmak üzere iki haftalık kesin süre verilmiş olmasına rağmen avansın yatırılmadığı gerekçesiyle davanın usülden reddine karar verilmiş ise de varılan sonuç dosya kapsamına uygun düşmemiştir. Bilindiği üzere 01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 Sayılı H.M.K.'nun 120. maddesinde gider avansının dava açılırken mahkeme veznesine yatırılması gerektiği belirtilmiş, 114. maddesinin "g" bendinde gider avansının yatırılmış olması dava şartları arasında sayılmış, 115. maddenin 1. fıkrasında mahkemece bu koşulun mevcut olup olmadığının kendiliğinden araştırılacağı, 2. fıkrasında da şartın noksanlığı tespit edilirse davanın usulden reddine karar verileceği öngörülmüştür.

Duraksamadan belirtmek gerekir ki, 6100 Sayılı H.M.K.’nun “zaman bakımından uygulama” başlıklı 448. maddesinde bu kanun hükümlerinin tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla derhal uygulanacağı,

yine aynı Kanunun 120/1. maddesinde öngörülen gider avansının miktarı ile ödenmesine ilişkin usul ve esasları belirleyen ve anılan maddeye dayanılarak hazırlanan Hukuk Muhakemeleri Kanunu Gider Avansı Tarifesi'nin “zaman bakımından uygulama” başlıklı 6. maddesinde de “bu tarifenin yürürlüğe girmesinden önce açılmış olan davalarda tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 120. maddesinin ikinci fıkrasına göre gider avansı ikmal ettirileceği” düzenlenmiş bulunmaktadır. .../..Eldeki dava 6100 Sayılı yeni H.M.K.’nun yürürlüğe girdiği tarihten önce açılmıştır.6100 Sayılı Yasa'nın 120. maddesine göre gider avansının

dava açılırken ödenmesinin zorunlu olduğu, somut olayda 6100 Sayılı Kanun'un yürürlüğe girdiği tarihten önce davanın açıldığı, duruşmalara başlandığı, dava açılma aşamasının tamamlandığı, tamamlanmış usul işlemi olan dava açılma aşamasının geçmesi nedeniyle gider avansı istenmesi yönündeki 6100 Sayılı H.M.K.'nun 115/2 madde hükmünün uygulanma olanağının bulunmadığı anlaşılmakla yazılı şekilde usule aykırı karar verilmesi bozmayı gerektirmiştir.

2)Bozma nedenine göre, davalı vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesine gerek görülmemiştir.