Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2013/16614 K.2014/52

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalılar vekilleri tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre davalıların aşağıdaki bendlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine,

2-Davacı iş akdinin emeklilik nedeniyle son bulduğunu bildirerek kıdem tazminatının davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsilini istemiştir.

Davalılar davanın reddi gerektiğini savunmuşlardır.

Mahkemece 26.9.2012 tarihli bilirkişi raporu doğrultusunda davanın kabulüne karar verilmiştir.

Somut olayda davacı 19.6.2004-31.12.2009 tarihleri arasında davalı R..Ltd.Şirketinde çalıştığı, bu çalışmanın 1.1.2005-31.12.2009 tarihleri arasındaki kısmın davalı Bakanlığa ait işyerinde geçtiği, ihale süresinin bitmesi nedeniyle davacının ihaleyi alan diğer davalı İl-Ke Ltd.Şirketi nezdinde 1.1.2010 tarihinde çalışmaya başlayıp işyerinden 30.10.2011 tarihinde emeklilik nedeniyle ayrıldığı anlaşılmaktadır. Davalı R.. Ltd.Şirketi ile davalı İ...-K..

Ltd.Şirketi arasında hizmet akdi devri olduğundan davalı R.. Ltd.Şirketinin davacının 19.6.2004-30.10.2011 tarihleri arasındaki çalışma süresine isabet eden kıdem tazminatının tümünden sorumlu tutulması gerekirken 19.6.2004-31.12.2004 tarihleri arasındaki hizmet süresine isabet eden kıdem tazminatından sorumlu tutulmamış olması hatalı olup bu durum kararı temyiz eden R.. Ltd.Şirketininde hak alanını ilgilendirdiğinden karar bozulmalıdır.

3-Kıdem tazminatı hesabında dikkate alınması gereken ücret noktasında taraflar arasında uyuşmazlık söz konusudur.

Kıdem tazminatı hesabında esas alınacak ücret, işçinin son ücretidir. Başka bir anlatımla, iş sözleşmesinin feshedildiği anda geçerli olan ücrettir. İhbar öneli tanınmak suretiyle yapılan fesihte önelin bittiği tarihte fesih gerçekleştiğinden, önelin bittiği tarihteki ücret esas alınmalıdır. Bildirim öneli tanınmaksızın ve ihbar tazminatı da ödenmeden (tam olarak ödenmeden) işverence yapılan fesih durumunda ise, bildirim öneli sonuna kadar işyerinde uygulamaya konulan ücret artışından, iş sözleşmesi feshedilen işçinin de yararlanması ve tazminatının bu artan ücret esas alınarak hesaplanması gerekir.

Kıdem tazminatı hesabında dikkate alınması gereken ücret, işçinin brüt ücretidir. O halde, kıdem tazminatı, işçinin fiilen eline geçen ücreti üzerinden değil, sigorta primi, vergi sendika aidatı gibi kesintiler yapılmaksızın belirlenen brüt ücret göz önünde tutularak hesaplanır.

Son ücret kavramı, işçinin iş ilişkisi kapsamında iş gördüğü ve ücrete hak kazandığı en son ücreti ifade eder. İş ilişkisinin askıya alınması ve askı süresi içinde iş sözleşmesinin feshedilmesi durumunda kıdem tazminatı hesabında dikkate alınması gereken ücret, iş sözleşmesinin askıya alınmasından önce hak kazanılan son ücret olmalıdır.

Davalı Bakanlık tarafından mahkemeye yazılan 5.6.2012 tarihli yazıda davacının 31.12.2009 tarihindeki brüt ücretinin 800,63 TL,31.10.2011 tarihindeki en son brüt ücretinin 1.081,58 TL olduğu bildirildiği halde 31.12.2009 tarihindeki brüt ücretin 904,63 TL olduğunun kabulüyle, 31.10.2011 tarihinde ise içerisinde AGİ alacağınında bulunduğu SGK'na bildirilen 1.147,41 TL brüt ücreti esas alınarak hatalı hesaplama yapan bilirkişi raporunun hükme esas alınmış olmasıda isabetsiz olmuştur.