Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2013/21301 K.2013/15925

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine,

2-Davacı vekili davacının davalıya ait işyerinde çalışırken iş sözleşmesinin haksız olarak feshedildiğini, fazla mesai yaptığını, milli bayram ve genel tatil günlerinde çalıştığını iddia ederek kıdem tazminatı ile bazı işçilik alacaklarının davalıdan tahsilini talep etmiştir.

Davalı vekili davacının iş sözleşmesinin haklı nedenle feshedildiğini, tüm haklarının ödendiğini savunarak davanın reddini istemiştir.

Mahkemece yapılan yargılama sonucu toplanan delillere göre davacının iş sözleşmesinin feshinin haksız olduğu, davacının kıdem ve ihbar tazminatına hak kazandığı, bilirkişi raporunda hesap edilen alacaklarının bulunduğu gerekçesi ile davanın kısmen kabülüne karar verilmiştir.

Fazla mesai, milli bayram ve genel tatil mesai ücreti ihtilaflıdır.

Davacı vekili davacının fazla mesai yaptığını, milli bayram ve genel tatil günlerinde çalıştığını iddia etmiştir.

Hükme esas alınan bilirkişi raporunda tüm dosya kapsamı, tanık beyanlarının değerlendirilmesi sonucu davacının 24 saat çalışıp 48 saat dinlendiği, bir hafta 2 gün, bir hafta 3 gün çalıştığı, fiili çalışmasının 14 saat olduğu, günlük 11 saati aşan çalışmanın fazla mesai olduğu, buna göre davacının bir hafta 6 saat, bir hafta 9 saat fazla mesai yaptığı belirtilerek fazla mesai ücreti; ayrıca çalışma şekline göre milli bayram ve genel tatil mesai ücreti hesap edilmiştir. Davalı vekilinin sunduğu fazla mesai süresini ve ödemesini gösteren listelerde davacının imzası bulunmadığından, ödeme yapıldığı da yazılı belge ile ispat edilmediğinden bunların dikkate alınmaması yerindedir.

Ancak, dosya içinde davalı işveren kaşesi ve imzası bulunan nöbet çizelgeleri mevcut olup bunlar dikkate alınmamış, tanık beyanlarına göre hesaplama yapılmıştır. Kayıt bulunması halinde kayda öncelik tanınması asıl olduğundan davacının fazla mesai, milli bayram-genel tatil çalışmaları nöbet çizelgeleri bulunan dönem için bu çizelgelere göre hesap edilmelidir. Çizelge bulunmayan dönem için ise şimdiki gibi hesap yapılmalı, daha sonra kayda dayanan ve dayanmayan dönem için bulunan miktarlar toplanarak davalı yararına oluşan kazanılmış haklar ihlal edilmeden fazla mesai, milli bayram ve genel tatil çalışma ücretleri hüküm altına alınmalıdır.

O halde davalı vekilinin bu yöne ilişkin temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır,