Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2013/2181 K.2013/10651

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

Davacı, 16.12.2008 tarihinde iş kazası geçirdiğini, rapor bitimi sonunda 27.09.2009 tarihinde iş akdinin haksız olarak feshedildiğini belirterek kıdem ve ihbar tazminatı alacağının hüküm altına alınmasını talep etmiştir.

Davalı, ... Belediyesinin temizlik işlerinin alındığını, 27.09.2009 tarihinde ihalenin bittiğini davacının şuan ihaleyi alan diğer firmada çalışmaya devam etmesi nedeniyle kıdem ve ihbar tazminatı talep edemeyeceğini, hesaplama yapılacak ise de 10.01.1997-31.12.2002 tarihleri arası çalışması için ödenen kıdem tazminatı ile 01.01.2003-27.09.2009 tarihleri arası hesaplanan ve 7.547,00 TL ödenen kıdem tazminatının mahsubunun gerekeceğini belirtmiştir.

Mahkemece, davalı işyerinde işyeri devri olduğu, davacının 27.09.2009 tarihinde işten ayrıldığı ve ertesi gün ihaleyi yeni alan dava dışı ... Şirketinde işe başlaması nedeniyle kıdem ve ihbar tazminatı alamayacağı, belirtilerek davanın reddine karar verilmiştir.

Taraflar arasında davacının kıdem ve ihbar tazminatına hak kazanıp kazanmadığı noktasında uyuşmazlık bulunmaktadır.

Somut olayda davacı haksız olarak işten çıkartıldığını, davalı ise davacının kendilerinden sonra ihaleyi alan firmada çalışmaya devam ettiğini bu nedenle sözleşmenin feshedilmediğini belirterek davanın reddini savunmuştur. Mahkemece davacının işten ayrılıp ertesi gün ihaleyi yeni alan firmada çalışmaya başlamış olması nedeniyle sözleşmenin feshedilmediği bu nedenle kıdem ve ihbar tazminatına hak kazanamadığı belirtilerek davanın reddine karar verilmiştir.

Her ne kadar davacı işten çıkış işleminin yapıldığı 27.09.2009 tarihinden bir gün sonra 28.09.2009 tarihinde yeni ihaleyi alan firmada çalışmaya devam etmişse de davamızda davalı şirketin 27.09.2009 tarihinde gerçekleştirmiş olduğu bir fesih işlemi vardır. Zira davalı şirket düzenlemiş olduğu kıdem tazminatı bodrosu ve ibranameye göre davacıya 01.01.2003 -27.09.2009 tarihleri arası çalışması için 7.547,00 TL kıdem tazminatı ödemesi yapmıştır.

İşten ayrılış bildirgesinde ise kod 05 olarak belirli süreli iş sözleşmesinin sona ermesi gösterilmiştir. Hal böyle olunca şirket tarafından fesih işleminin gerçekleştirildiğinin ve davacının kıdem ve ihbar tazminatına hak kazanacağının kabulü gerekecektir.

Yargılama esnasında bilirkişinin alternatifli olarak fesih işleminin gerçekleştiği ve daha önce yapılan kıdem tazminatı ödemelerinin mahsup edildiği kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı miktarlarının kabul edilmesi gerekecektir.

Mahkemece bu husus değerlendirilmeksizin hatalı değerlendirme ile hüküm kurulması isabetsiz olup bozmayı gerektirmiştir.