Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2013/23442 K.2013/18206

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalılar vekillerince istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

Hastane Başhekimi Özel Kaleminde çalışmakta olup iş sözleşmesinin 4857 sayılı Yasanın 25/2-ı bendi uyarınca feshedildiğini ancak fesih nedenlerinin haklı ve geçerli nedenlere dayanmadığını belirten davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine, işe başlatmama tazminatı ve boşta geçen süre ücretine karar verilmesini istemiştir.

Davalı İdare vekili, husumetin davalı idareye yöneltilemeyeceğini savunurken davalı şirket vekili ise davacının iş sözleşmesinin haklı nedenle feshedildiğini savunarak davanın reddini talep etmişlerdir.

Mahkemece, davacının bilgisayar kayıtlarını sildiğine dair davalı tarafından tutulan tutanak dışında delil sunulmadığı, kaldı ki, davacının bilgisayar kayıtlarını sildiği kabul edildiği takdirde silinen kayıtlar nedeniyle işverenin maddi zarara uğradığı ya da işin işyerinde olumsuzluklar oluşturduğunu ispatlayamadığı, iş akdinin haklı ya da geçerli nedenle feshedildiğinin ispatlanamadığı, davacının işe iadesine karar verilmesi gerektiği belirtilerek davalılar arasında asıl-alt işveren ilişkisi olduğundan davacının alt işveren şirkete iadesine karar vermek gerektiği, davacının 6 aylık ücreti tutarında işe başlatmama tazminatına karar verilmiştir.

Somut uyuşmazlıkta, davalılar arasında asıl-alt işveren ilişkisi bulunduğu, davalı alt işveren tarafından feshin geçerli sebebe dayandığı kanıtlanmadığından mahkemece feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmiş olması dosya içeriğine uygun olduğundan, davalıların bu yöne ilişkin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak, 4857 sayılı Yasanın 21.maddesinin birinci fıkrasında işe başlatmama tazminatının alt ve üst sınırları gösterilmiş olup söz konusu tazminatın belirtilen sınırlar arasında işçinin kıdemi, fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmesi gerekir. Üst sınırın aşılmasının tek istisnası 2821 sayılı Sendikalar Kanunu'nun 31.maddesindeki sendikal sebeple yapılan fesihlerdir. Anılan maddeye göre feshin sendikal sebebe dayanması halinde işe başlatmama tazminatının işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında belirlenmesi gerekir.

Dosya içeriğine göre söz konusu tazminatın davacının 6 aylık ücreti tutarında belirlenmesine karar verilmesi hatalıdır. Fesih sebebine ve davacının çalışma süresine göre davacının 5 aylık ücreti tutarı olarak belirlenmesi dosya içeriğine uygun düşecektir.

Belirtilen sebeplerle, 4857 sayılı Kanun'un 20.maddesinin 3. fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretile ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.