Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2014/13733 K.2014/20757

7. Hukuk Dairesi

Mahkemesi :İş Mahkemesi

Dava Türü : İşe iade

YARGITAY İLAMI

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü: İş sözleşmesinin geçerli neden olmadan davalı işveren tarafından sendikal nedenle feshedildiğini belirtilen davacı işçi feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini talep etmiştir. Davalı feshin işletmesel karara dayandığını iddia ederek davanın reddini savunmuştur. Mahkemece, yapılan feshin sendikal nedene dayandığı gerekçesiyle feshin geçersizliğine, davacı işçinin işe iadesine ve işe başlatılmama tazminatının davacı işçinin 1 yıllık ücreti tutarında belirlenmesine karar verilmiştir.

4857 sayılı İş Kanununun 21.maddesi uyarınca, mahkemece feshin geçersizliğine karar verildiğinde, işçinin başvurusu üzerine işveren tarafından bir ay içinde işe başlatılmaz ise, işçiye ödenmek üzere en az 4, en çok 8 aylık ücreti tutarında tazminatın belirlenmesi gerekir. Dairemizin yerleşik uygulaması gereği, iş güvencesi niteliğindeki bu tazminat işçinin kıdemi, fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmelidir. Maddenin alt ve üst sınırları aşılamaz.

Üst sınırın aşılmasının tek istisnası 2821 sayılı Sendikalar Kanununun 31.maddesindeki sendikal nedenle yapılan fesihlerdir. Bu maddede sendikal neden halide işe başlatmama tazminatının işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında belirleneceği açıklanmıştır. Dairemizin uygulaması bu yöndedir.

Dairemiz yıllık ücretli izinle ilgili 53. maddedeki kıdem sürelerini dikkate alarak 6 ay ile 5 yıl arasında kıdemi olan işçi için 4, 5 yıl ile 15 yıl arasında kıdemi olan işçi için 5, 15 yıldan fazla kıdemi olan işçi için 6 aylık ücreti tutarında işe başlatmama tazminatın belirlenmesini öngörmekte, fesih sebebine göre bu miktarlarda azami sınır 8 aya kadar da çıkmaktadır.

Dosya içeriğine göre somut uyuşmazlıkta davacının iş sözleşmesinin davalı işveren tarafından 26/08/2013 tarihinde "çalıştığınız birime ilişkin hizmetlerin alt işverene devredilmesine karar verilmesi nedeniyle 4857 sayılı İş Kanununun 17.ve devamı maddeleri uyarınca ve 120.maddesine göre de 1475 Sayılı İş Kanununun 14.maddesi gereğince ihbar ve kıdem tazminatınız ödenerek iş sözleşmeniz fesh edilmiştir" gerekçesi ile fesih edildiği, fesih gerekçesinin davacının çalıştığı akaryakıt istasyonundaki hizmetlerin alt işverene devredilmesine dayandığı,

davalı işverenin istasyon hizmetlerinin alt işveren yolu ile sağlamasına dair kararı işletmesel karar özgürlüğü kapsamında ele alındığında, 4857 sayılı Yasanın 2.maddesi gereğince alt işverenlik ilişkisinin yardımcı işlerde veya işletmenin veya işin gereği teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde kurulabileceği, davalı işverenin akaryakıt dağıtım faaliyeti tek başına ele alındığında bu faaliyetle ilgili asıl işin akaryakıt istasyonlarında yapılan satışla ilgili tüm faaliyetleri içerdiği, davacı işçinin yaptığı pompacılık işinin asıl iş kapsamında değerlendirilmesi gerektiği ve bu işlerin alt işverene devredilemeyeceği açıktır.

Kaldı ki, davalı tarafından davacı işçinin yürüttüğü hizmetin alt işverene devredildikten sonra davacıya ihtiyaç kalmadığı varsayılsa dahi feshin son çare olması ilkesine de uyulmadığı Dairemizce de anlaşıldığından, Mahkemece feshin geçersizliğine davacının işe iadesine dair verilen karar isabetli ise de davacının sendikaya üye olmak için 23.07.2013 tarihinde başvurduğu ve 24.07.2013 tarihinde üyeliğe kabul edildiği, sendika tarafından davalı şirkete 29.07.2013 havale tarihli yazı ile sendika üyeliğinin bildirildiği ancak davalı şirket yönetim kurulu tarafından 11.07.2013 tarihinde akaryakıt pompacılığı istasyon marketinin işletilmesi,

temizlik ve saha bakım hizmetlerinin 01.08.2013 tarihinden itibaren alt işverenden hizmet satın alınmak sureti ile sağlanmasına, bu hizmetin sağlanmaya başlaması ile birlikte ilgili tesislerde çalışan personelin iş akitlerinin feshine karar verildiği, davalı şirketin yönetim kurulu kararının davacının sendikaya üyelik tarihinden önce olduğu,

fesihte sendikal neden olmadığına dair Adana 3. İş Mahkemesinden verilen kararların (seri dosya) Dairemizin 2014/9516-9520 Esas 2014/14958-14961 Karar sayılı 01.07.2014 günlü ilamıyla onanarak kesinleştiği davacının iş akdinin sendikal nedenle feshedildiğinin ispatlanamadığı anlaşıldığından davacının sendikal tazminat talebinin reddine ve davacının kıdeminin 05.08.1998-26.08.2013 tarihleri arası 15 yıldan fazla olduğu nazara alınarak işe başlatmama tazminatının davacının 6 aylık brüt ücreti tutarında belirlenmesi dosya içeriğine uygun düşecektir.

4857 sayılı İş Yasasının 20/3.maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.