Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2014/18590 K.2015/1922

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

Davacı vekili feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmesini istemiştir.

Davalı vekili davanın hak düşürücü sürede açılmadığını ve davacıya Adana Numune Hastanesinde çalışma teklif etttiklerini, davacının teklifi kabul etmediğini belirterek davanın reddini talep etmiştir.

Mahkemece SGK'dan gelen dönem bordrolarına göre Türkiye çapında davalı işyerinde çalışan işçi sayısının 28 olduğunun tespit edildiği, 4857 sayılı Kanunun 18.maddesine göre davacının işe iade davası açabilmesi için işyerinde fesih tarihinde 30 veya daha fazla işçi çalışması gerektiği halde 28 işçinin çalıştığı tespit edildiğinden davacının işe iade davası açmak için gerekli yasal şartların oluşmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Taraflar arasında fesih tarihi itibariyle işverence otuz veya daha fazla işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı ve dolayısıyla davacının iş güvencesi kapsamında kalıp kalmadığı uyuşmazlık konusu olup, normatif dayanak 4857 sayılı İş Kanunu'nun 18.maddesidir.

4857 sayılı İş Kanunu'nun 18.maddesinin birinci fıkrasına göre iş güvencesi hükümlerinden yararlanmak için otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerinde çalışmak gerekir. Aynı maddenin dördüncü fıkrasına göre işverenin aynı işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde, işyerinde çalışan sayısı bu işyerlerinde çalışan toplam işçi sayısına göre belirlenir. İşçi sayısına ilişkin bu hüküm nispi emredici olduğundan, daha az işçi sayısını öngören sözleşme hükümleri geçerli kabul edilmektedir.

Otuz işçi sayısının belirlenmesinde fesih bildiriminin işçiye ulaştığı tarih itibariyle belirli-belirsiz süreli, tam-kısmi süreli, daimi-mevsimlik sözleşmelerle çalışan tüm işçiler dikkate alınır.

Somut olayda Adana SGK İl Müdürlüğünün 26/06/2014 tarihli cevap yazısı ekinde davalı şirket ile ilgili bulunan kayıtlı işyerleri çıkartılmış ve Adana ili kapsamına giren işyerlerinin fesih tarihindeki dönem bordroları gönderilmiştir. Aynı yazıda işverenin Y.........., T..........., B........, F..........., K........, B........, K......, S......., Ç......'da işyerlerinin bulunduğuna dair kısa kayıt sunulmuştur.

Mahkemece ilgili SGK Müdürlüklerinden fesih tarihi itibarıyla çalışan sayısı araştırılmamıştır. Bu nedenle işverenin Türkiye çapındaki işçi sayısının 28 olduğu yönündeki tespiti hatalı olmuştur. Mahkemece yapılacak iş, işverenin Türkiye çapında aynı iş kolunda çalıştırdığı bütün işyerleri ile ilgili fesih tarihinde toplam işçi sayısı tespit edilerek 30 işçi şartı gerçekleşmediği takdirde şimdiki gibi aksi takdirde davanın esasına girilerek bir karar vermekten ibarettir.

O halde davacı vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.