Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2015/21466 K.2015/22190

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı ... vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

İş sözleşmesinin davalı işveren tarafından geçerli neden olmadan feshedildiğini belirten davacı işçi, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ... vekili, husumetin idareye yöneltilemeyeceğini, hizmet alım sözleşmesinin süresinin sona ermesi nedeniyle işin bitimi nedeniyle işçinin iş aktinin feshedildiğini belirterek davanın reddini istemiştir.

Davalı Şirket, davaya cevap vermemiştir.

Mahkemece, feshin geçerli nedene dayanmadığı, davalılar arasında asıl-alt işveren ilişkisi bulunduğu belirtilerek davanın kabulüne karar verilmiştir.

Taraflar arasında fesih tarihi itibariyle işverence otuz veya daha fazla işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı ve dolayısıyla davacının işgüvencesi kapsamında kalıp kalmadığı uyuşmazlık konusu olup, normatif dayanak 4857 sayılı İş Kanunu'nun 18.maddesidir.

4857 sayılı İş Kanunu'nun 18.maddesinin birinci fıkrasına göre iş güvencesi hükümlerinden yararlanmak için otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerinde çalışmak gerekir. Aynı maddenin dördüncü fıkrasına göre işverenin aynı işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde, işyerinde çalışan sayısı bu işyerlerinde çalışan toplam işçi sayısına göre belirlenir. İşçi sayısına ilişkin bu hüküm nispi emredici olduğundan, daha az işçi sayısını öngören sözleşme hükümleri geçerli kabul edilmektedir.

Otuz işçi sayısının belirlenmesinde fesih bildiriminin işçiye ulaştığı tarih itibariyle belirli-belirsiz süreli, tam-kısmi süreli, daimi-mevsimlik sözleşmelerle çalışan tüm işçiler dikkate alınır.

Somut olayda, davacının, alt işveren işçisi olarak asıl işveren Belediye işyerinde hizmet alım sözleşmesi uyarınca çalıştığı anlaşılmıştır.

Aynı işverenlere karşı açılan ve Dairemizce temyiz incelemesi yapılan dosyalarda işçi sayısı yönünden bozma yapılmıştır. (Bknz. Yargıtay 7. HD; 29.09.2015 tarih ve 2015/27929 E, 2015/29277 E, 2015/29292 E sayılı ilamlar)

Dolayısıyla emsal nitelikteki bozma kararı ile bu dosya içeriği dikkate alındığında yapılması gereken, 31.12.2014 tarihi itibariyle ( fesih tarihi ) davalı alt işverenin tüm Türkiye'de aynı iş kolunda başka işyeri olup olmadığı araştırılıp varsa bu işyerlerinde çalışan işçi sayıları da tespit edilerek sonucuna göre karar vermek olmalıdır.

Mahkemece bu yön üzerinde durulmaksızın ve eksik araştırma sonucu davanın kabulüne karar verilmesi hatalıdır.