Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2015/40105 K.2016/2082

Taraflar arasındaki dava sonucunda verilen hükmün süresi içinde taraflarca temyiz edilip, incelemenin Yargıtayca duruşmalı olarak yapılması davalı vekili tarafından istenilmekle, duruşma için tebliğ edilen 19.01.2016 Salı günü belirlenen saatte davalı ... Tic.Ltd.Şti. vekili Av.... ile davacı ... vekili Av.... geldiler. Gelenlerin huzuru ile duruşmaya başlandı. Duruşmada hazır bulunan tarafların sözlü açıklamaları dinlendi. Duruşmanın bittiği bildirildi. Dosyadaki belgeler incelendi. Gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre tarafların aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine,

2- Davacı vekili, müvekkilinin davalıya ait işyerinde yurtiçi tır şoförü olarak çalıştığını, işçilik alacaklarının eksik ödenmesi ve sigorta primlerinin eksik yatırılmasından dolayı iş akdini haklı olarak feshettiğini, davacının çalışmış olduğu süre boyunca haftanın 7 günü sabah saat 08.00 gece 22.00 arası çalışarak fazla mesai yapmış olmasına rağmen davacıya fazla mesai ve hafta tatili ücretlerinin ödenmediğini, davacının en son almış olduğu net ücretin 1.300 TL + 600 TL yol harcırahı ile birlikte 1800,00 TL olduğunu, davacının dini bayramlar dışındaki milli bayram ve genel tatil günlerinde çalıştığını, asgari geçim indirimi alacaklarının ödenmediğini iddia ederek kıdem tazminatı ile bazı işçilik alacaklarının davalıdan tahsilini talep etmiştir.

Davalı vekili, davacının müvekkili şirkette çalışmış olduğu süre içerisinde hak etmiş olduğu bütün ücret alacaklarının kendisine ödendiğini, müvekkili şirketten hiçbir hak ve alacağının bulunmadığını, bu nedenle haklı nedenle feshin söz konusu olmadığını, davacının iddia ettiği ancak kabul edilmeyen fazla mesai, hafta tatili alacağı, asgari geçim indirimi alacağı ve yıllık izin alacağına ilişkin taleplerinin zamanaşımına uğradığını, davacının kendi el yazısı ile okuyup imzaladığı tüm alacaklarını aldığına ilişkin ibranamenin olduğunu, davacının maaşının asgari ücret olduğunu ve banka aracılığıyla kendisine ödendiğini,

harcırah alacağının işçiye verilmiş ücret alacağı ve sosyal bir hak olmadığını, müvekkili şirketin dini ve milli bayramlarda çalışmadığını, ticari amaçla yük taşımacılığı yapan şoförlerin 24 saatlik herhangi bir süre içinde toplam 9 saatten ve devamlı olarak 4,5 saatten fazla araç sürmelerinin yasak olduğunu, en fazla 6 günlük araç kullanma süresinden sonra 1 günlük hafta tatili kullanma zorunlu olduğunu, davalı şirketin de davacıyı bu şartlarda çalıştırdığını iddia ederek davanın reddini istemiştir.

Mahkemece davacının ödenmeyen ücret cinsinden alacaklarının bulunması nedeni ile iş sözleşmesini haklı nedenle feshettiği, kıdem tazminatına hak kazandığı, ayrıca bilirkişi raporunda hesap edilen diğer alacaklarının bulunduğu gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Fazla mesai, hafta tatili, milli bayram ve genel tatil çalışma ücretleri taraflar arasında ihtilaflıdır.

Mahkemece bilirkişi raporu doğrultusunda tanık anlatımlarına göre hesap edilen fazla mesai, hafta tatili, milli bayram ve genel tatil çalışma ücretleri takdiri indirim yapılarak hüküm altına alınmış ise de, dosya içinde davacı vekilinin sunduğu ve trafik bilirkişisine çözümü yaptırılan takograf kayıtları bulunmaktadır.

Takograf kayıtları araç sürücüsünün hangi günler günde kaç saat fiilen araç kullandığını gösterdiğinden davacının fazla mesai, hafta tatili, milli bayram ve genel tatil çalışma ücretleri takograf kaydı bulunan dönem bakımından bu kayıtlara göre hesaplanmalıdır. Fazla mesai süresi belirlenirken haftalık bazda ve haftalık 45 saati aşan çalışmalar için hesaplama yapılmalıdır. Kayıt bulunmayan dönem bakımından ise davacının ...

İş Mahkemesi'nin 2014/43 Esas sayılı davasında tanık olarak alınan beyanında aynen, ”..ben 2006 yılından beri davalı firmada tır şoförü olarak çalışmaktayım, davacı da 2011-2014 yılları arasında firmamızda şoför olarak çalışmıştı, günlük 8 saat çalışırdık, 4 saat yol gidip 1 saat mola verilip, 4 saat daha gidilir daha sonra 12 saat istirahat edilir, hafta sonları cumartesi günü öğleden sonra izne çıkarız pazar günü çalışmayız, dini milli bayramlar ve genel tatillerde çalışmayız, ben şahsen yıllık izin kullanırım davacınında kullandığını biliyorum, davacının ücreti asgari ücret ve yol harcırahından oluşmaktadır,

aylık ortalama 1500-2000 TL arası para geçer, davacı ... , ... arası giderdi, başşoförden öğrendiğim kadarıyla davacı aküyü çaldırmış bu konuda başsoför ile tartışmışlar, davacıya bu olay üzerine izin verilmiş, bu sırada da kendisi izinde iken dava açmış, ben davacıdan öğrendiğim kadarıyla tazminatını almış, aracımızda takograf kullanıyoruz, günlük 8 saat, istirahat ile beraber maksimum 9 saat çalışmamız olur, davacı limanda veya park yerinde duruyorsa yarım saat bir saat aracını çalışır vaziyette bıraktığı olurdu, bilgi ve görgüm bundan ibarettir” şeklindeki kendisini bağlayan beyanı dikkate alınarak varsa fazla mesai, hafta tatili,

milli bayram ve genel tatil çalışma ücretleri hesaplanmalıdır.

3-Davacı vekili davasını kısmi dava olarak açmış, bilirkişi raporundan sonra ıslah dilekçesi vererek alacakların miktarını arttırmış, ancak arttırma yaparken ıslaha karşı ileri sürülmesi muhtemel ıslah zaman aşımını dikkate alarak talepte bulunmuş ise de, fazla mesai ücreti açısından davacı takograf kayıtlarına göre kendisinin belirlediği miktarı talep ettiği halde mahkemece bilirkişi raporuna itibar edilerek rapordaki miktar hüküm altına alındığından ıslah zamanaşımı dikkate alınmamış olmaktadır. Bu itibarla fazla mesai açısından ıslah zamanaşımının değerlendirilmesi gerekmektedir.

4-Davacı vekili alacakların “net” miktarlar üzerinden hüküm altına alınmasını talep ettiği halde fazla mesai ücreti bakımından “brüt” miktar üzerinden karar verilmesi doğru olmamıştır.

5-Davacı lehine ödendiği ispat edilemeyen asgari geçim indirimi alacağı hüküm altına alınmış ise de, davalı vekili ödemelerin banka kanalı ile yapıldığını ve alacağın ödendiğini savunmuş ve bir banka hesap numarası vermiştir. Banka hesap numarasına ait hesap dönemini kapsayan hesap hareketleri getirtilerek asgari geçim indirimi alacağının ödenip ödenmediğinin değerlendirilmesi gerekirken eksik inceleme ile hesap dökümleri getirtilmeden karar verilmesi hatalı olmuştur.

Öte yandan ücret cinsinden bir alacak olmayan asgari geçim indirimi alacağına talep gözetilerek yasal faizi geçmemek üzere en yüksek banka mevduat faiz işletilmesi gerekirken doğrudan en yüksek banka mevduat faizi yürütülmesi de bozma nedenidir.

Yapılacak iş hesap dökümünü getirtikten sonra yukarıda yazılı 2,3,4,5 numaralı bozma nedenlerini kapsayacak şekilde ek hesap raporu almak, diğer deliller ile birlikte değerlendirerek çıkacak sonuca göre karar vermektir. Karar verirken, davacının temyizinin münhasıran fazla mesai ücretine ilişkin olması, davacının gerek bilirkişi raporuna itiraz etmemesi, gerekse bu hususları temyize getirmemesi, hafta tatili, milli bayram ve genel tatil ücretlerine ilişkin bozmanın davalının temyiz itirazları kapsamında yapılması nedenleri ile hafta tatili, milli bayram ve genel tatil çalışma ücretleri bakımından miktar itibari ile davalı yararına kazanılmış hak oluştuğu dikkate alınarak bozma öncesi miktarlar aşılmamalıdır.

O halde tarafların bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.