Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2015/43693 K.2016/4130

Taraflar arasındaki dava sonucunda verilen hüküm süresi içinde davalılarca temyiz edilip incelemenin Yargıtayca duruşmalı olarak yapılması davalı vekili tarafından istenilmekle, duruşma için tebliğ edilen 23.02.2016 Salı günü belirlenen saatte davalı ... Enerji Üretim Tic.San.A.Ş.,... İnş.San.Tur.Nak.Tic.A.Ş. vekili Av.... geldi. Diğer davalı ve karşı taraftan gelen olmadı. Gelenin huzuru ile duruşmaya başlandı. Duruşmada hazır bulunan tarafın sözlü açıklamaları dinlendi. Duruşmanın bittiği bildirildi. Dosyadaki belgeler incelendi. Gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalıların aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine,

2-Davacı vekili, davalı şirketin ... Köyünde şantiyesinde demirci ustası olarak çalışırken haklı olmayan nedenlerle iş akdinin feshedildiğini, en son ücretinin net 2000,00 TL olduğunu, fazla mesai yaptığını, hafta tatilleri ile milli bayram ve genel tatil günlerinde çalıştığını, yıllık izinlerini kullanmadığını iddia ederek kıdem tazminatı ile bazı işçilik alacaklarının davalı taraftan tahsilini talep etmiştir.

Davalılar vekili, taleplerin zamanaşımına uğradığını, ... İş Mahkemelerinin yetkili olduğunu, davacı tarafın fazlaya ilişkin haklarını saklı tutarak dava açamayacağından davanın hukuki yarar yokluğundan reddi gerektiğini, iddia ettiği ücretle çalışmadığını, davacının talebini yazılı delille ispat etmesi gerektiğini, bir kimsenin uzun süre izin kullanmadan çalışabilmesinin hayatın olağan akışına uymadığını beyanla davanın reddini istemiştir.

Mahkemece iş sözleşmesinin feshinin haksız olduğu, davacının kıdem ve ihbar tazminatına hak kazandığı, ayrıca bilirkişi raporunda hesap edilen diğer alacaklarının bulunduğu gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Aylık ücret ihtilaflıdır.

Çalışma yaşamında daha az vergi ya da sigorta pirimi ödenmesi amacıyla zaman zaman, iş sözleşmesi veya ücret bordrolarında gösterilen ücretlerin gerçeği yansıtmadığı görülmektedir. Bu durumda gerçek ücretin tespiti önem kazanır. İşçinin kıdemi, meslek unvanı, fiilen yaptığı iş, işyerinin özellikleri ve emsal işçilere ödenen ücretler gibi hususlar dikkate alındığında imzalı bordrolarda yer alan ücretin gerçeği yansıtmadığı şüphesi ortaya çıktığında, bu konuda tanık beyanları gözetilmeli ve işçinin meslekte geçirdiği süre, işyerinde çalıştığı tarihler, meslek unvanı ve fiilen yaptığı iş bildirilerek sendikalarla, ilgili işçi ve işveren kuruluşlarından emsal ücretin ne olabileceği araştırılmalı ve tüm deliller birlikte değerlendirilerek bir sonuca gidilmelidir.

Somut olayda, davacı vekili davacının ücretinin net 2000,00 TL olduğunu iddia etmiştir. Hükme esas alınan bilirkişi raporunda ... İş Mahkemesinde görülen ...

Şirketine karşı açılan yurt dışında çalışan bir işçi için yapılan emsal ücret araştırmasını esas alarak davacının fesih tarihindeki ücretinin net 1750,00 TL olduğunu kabul etmiş ise de, sadece tek tanık beyanı ve başka bir şirkette üstelik yurt dışında çalışan bir işçi için yapılan emsal ücret araştırması ile sonuca gidilmesi doğru olmamıştır.

Bu itibarla davacı işçinin meslekte geçirdiği süre, işyerinde çalıştığı tarihler, meslek unvanı ve fiilen yaptığı iş ve işyerinin özellikleri belirtilmek sureti ile ilgili işçi ve işveren kuruluşlarından emsal ücretin ne olabileceği araştırılmalıdır.

Ayrıca Türkiye İstatistik Kurumu'nun 08.12.2015 tarih ve 73640249-045.02[02]-552-2015-E.464/16514 sayılı Genelgesi'de de belirtildiği üzere Kurumun Web Sitesinden veya “https://.../kbs.zul” linkinden ulaşılmak sureti ile emsal ücret araştırması yapılarak bu şekilde toplanacak deliller toplanmış deliller ile birlikte değerlendirilerek aylık ücretin ne olabileceği belirlenmeli, işçilik alacakları da gerekirse yeniden hesaplattırılmalıdır.

3-Davacı fazla mesai yaptığını, milli bayram ve genel tatil günleri ile hafta tatillerinde çalıştığını iddia ederek alacak talebinde bulunmuş, mahkemece tanık ... 'nin beyanına göre hesap edilen fazla mesai, hafta tatili, milli bayram ve genel tatil çalışma ücretleri hüküm altına alınmıştır.

Ancak aynı gün temyiz incelemesi yapılan tanık ... 'nin açtığı Dairemizin 2015/7859 esas sırasında kayıtlı dava dosyasının incelenmesinden bu tanığın davalı taraf nezdinde 27.05.2010-15.08.2012 tarihleri arasında çalıştığının kabul edildiği görülmüştür.

Hal böyle olunca davacının fazla mesai, hafta tatili, milli bayram ve genel tatil çalışma iddialarını ancak bu tanığın kendisi ile birlikte çalıştığı süre ile sınırlı olmak üzere ispat ettiği kabul edilerek hesaplama yapılması gerekirken 16.10.2010-15.02.2014 arasındaki dönem için alacakların hesap edilmesi hatalı olmuştur.

4-Davacının ilk dönem çalışması 15.05.2011 tarihinde sonaerdiği halde 2011 yılı 19 Mayıs genel tatil günü için alacak hesabı doğru olmamıştır. 5- Davada iki davalı olduğu halde tek davalı varmış gibi hüküm kurulması da ayrı bir bozma nedenidir. O halde davalıların bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.