Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2016/2805 K.2016/7753

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü: Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre davalı vekilinin yerinde bulunmayan tüm temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı temyiz harcının davalıya yükletilmesine, 31/03/2016 gününde oyçokluğuyla KESİN olarak karar verildi.

KARŞI OY

Uyuşmazlık; görevsizlik veya yetkisizlik kararından sonra davaya bir başka mahkemede devam edilmesi halinde görevsizlik veya yetkisizlik kararı verilmesi nedeniyle davaya devam edilen mahkemece davalı yararına avukatlık ücreti verilip verilmeyeceği noktasındadır.

Uyuşmazlığın çözümü için öncelikle görevsizlik ve yetkisizlik kararlarının niteliği üzerinde durulmalıdır.

Gerek HUMK.'nun 427.maddesinde gerekse HMK.'nun 341.ve 361.maddelerinde temyizi kabil nihai kararlara karşı istinaf ve temyiz yoluna başvurabileceği bildirilmekle, yetkisizlik ve görevsizlik kararlarına karşı da temyiz yoluna başvurulabilindiğine göre (HMK.'nun 193., HMK.'nun 20.maddeleri) görevsizlik ve yetkisizlik kararlarının nihai kararlar olduğunun kabulü gerekir.

HUMK.'nun 417., HMK.'nun 326.maddesinde kanunda yazılı haller dışında yargılama giderlerinin, aleyhine hüküm verilen taraftan alınacağı bildirilmiş, HUMK.'nun 423., HMK.'nun 323.maddesinde avukatlık ücreti yargılama giderleri arasında sayılmıştır.

Uyuşmazlığın doğmasına neden olan HMK.'nun 331.maddesindeki düzenlemeye gelince;

HUMK.'nun 425.maddesinde iki taraftan birinin vefatı, davanın terki gibi bir sebeple hükme iktiran etmeyen davalara müteallik masarifi muhakemenin tahkikat hakimi tarafından takdir ve hükmolunacağı,

HMK.'nun 331.maddesinde ise görevsizlik, yetkisizlik veya gönderme kararından sonra davaya bir başka mahkemede devam edilmesi halinde, yargılama giderlerine o mahkemece hükmedileceği, görevsizlik, yetkisizlik veya gönderme kararından sonra davaya bir başka mahkemede devam edilmemiş ise talep üzerine davanın açıldığı mahkeme dosyası üzerinden bu durumu tespit ile davacının yargılama giderlerine mahkum edileceği bildirilmiştir.

İki düzenleme arasındaki ortak nokta yetkisizlik, görevsizlik veya gönderme kararı verilmesi halinde yargılama giderlerine hükmedilmesi gerektiği, farklı nokta HUMK.'nun 425.maddesi gereğince yargılama giderlerine yetkisizlik, görevsizlik veya gönderme kararını veren mahkemece hükmedileceği, HMK.'nun 331.maddesine göre davaya bir başka mahkemede devam edilmesi halinde o mahkemece hükmedileceğidir.

Davaya bir başka mahkemece bakılması halinde yetkisizlik, görevsizlik veya gönderme kararı nedeniyle davacı yararına avukatlık ücreti verilip verilemeceği konusu HUMK.'nun yürürlükte olduğu dönemde de tartışılmış, Yargıtay Dairelerince farklı uygulama yapılması üzerine içtihadı birleştirmeye gidilmiş ve 25.04.1945 T.1943/21-1944/7 E., 1945/9 K.nolu İçtihadı Birleştirme Kararı ile "Bir dava hakkında mahkemenin görevsizlik yahut yetkisizlik kararı vermesi davacıya karşı bir hüküm vermesi demektir.

Esas hakkındaki hükümler davaya son verdiği gibi görevsizlik yahut yetkisizlik kararları da bunları veren mahkemelere göre son kararlardandır. Davayı bu sebeplerden biriyle göremeyeceğini yetkili veya görevli mahkemece görülmesi lazım geleceğini bildiren mahkeme bir ret kararı vermiş demektir.

Aksi düşünce yetkisiz veya görevsiz mahkemede yargılamaya çağrılmış ve bu yüzden bazı masraflar yapmak ve avukat tutmak zorunda bırakılmış olan tarafın haklarına ve kanun hükümlerine uygun görülemez." gerekçesiyle yetkisizlik veya görevsizlik kararı veren mahkemenin yargılama giderleri ile birlikte avukatlık ücretini hüküm altına alması gerektiği kabul edilmiştir.

Sayın Çoğunluk, sözlü olarak HMK'nun 331.maddesinin "Hükümet Gerekçesine" değinerek 331.maddesindeki düzenlemenin yetkisizlik veya görevsizlik kararından sonra davaya bir başka mahkemede devam edilmesi halinde yetkisizlik veya görevsizlik kararı ile ilgili olarak davalı yararına avukatlık ücreti verilemeyeceği, davanın sonucuna göre (kabul-ret-kısmen kabul) tek avukatlık ücretine hükmedileceği görüşünde olduğunu uyuşmazlığın tartışılması sırasında açıklamıştır.

Maddenin "Hükümet Gerekçesi"nde bu anlama gelecek bir açıklama bulunmamaktadır.

Davacı davaya bakacak yetkili veya görevli mahkemenin hangi mahkeme olduğunu iyice araştırıp yetkili veya görevli mahkemede dava açmakla yükümlü olup, mükellef olduğu ihtimam ve itinayı göstermeyerek rastgele dava açmış ise kusurunun sonuçlarına katlanmaldır.

Somut olayda yetkisizlik nedeniyle dava dilekçesinin reddine karar verilmiş, dava yetkili mahkemede görülüp işin esası hakkında karar verilmiş ancak mahkemece HMK.'nun 331.maddesi gereğince yetkisizlik kararı nedeniyle davalı yararına avukatlık ücreti verilmemiştir.

Davalının temyiz itirazları kabul edilerek temyiz olunan kararın davalıya yetkisizlik kararı nedeniyle avukatlık ücreti verilmemesi nedeniyle bozulması veya davalıya avukatlık ücreti verilmek suretiyle düzeltilerek onanması görüşünde oluduğumdan Sayın Çoğunluğun onama kararına katılmıyorum.31/03/2016